刑事辩护的“四问”（四） ——能不能判轻点？

根据实务经验和相关法律的规定，笔者总结了以下争取轻判的十个辩护情节，每一个情节都积极影响到轻判发生：

第一，争取变更涉嫌的罪名。从一个指控的重罪名更改为轻罪名是罪轻辩护的有效手段。比如根据具体涉案情节，争取将职务侵占罪变更为非国家公务人员受贿罪，争取将开设赌场罪变更为赌博罪等。以涉赌犯罪为例，赌博罪最高只有三年，而开设赌场罪最高可达到10年，争取变更为赌博罪，就为轻判定了调；

第二，争取自首情节。其实有经验的刑辩律师，接到了案件以后，首先寻查的罪轻情节一般就是先看有没有“自首”，能不能争取“自首”。法律规定，自首可以得到基准刑的40%以下的量刑减轻，即判十年的最多可以减四年，而且“自首”更是可以减量刑档的情节。我们团队曾经办理过一个故意伤害致人重伤的案件，由于当时争取到了在现场等待抓捕未逃离的“自首”情节，再加上取得了被害人的谅解，最终判决量刑得以突破刑法规定的最低的三年以上有期徒刑，量到了三年以下；

第三，争取从犯情节。对于结伙作案和团伙作案的案件，首先就是看有没有从犯情节。如看犯罪的地位、作用，涉案时间的长短等等，一旦能够被认定为从犯，一般就能够与主犯的量刑拉开较大的差距；如果个别案件主犯和从犯区分并不是十分明显，所以这里需要我们律师下苦功夫说服司法机关能够认定从犯情节。另外补充，即便确实无法认定为从犯，也要尽量为当事人争取较后的被告人排位；

第四，争取量刑档的不升档的情节，最常见于经济类犯罪。刑法中经济类的罪名，一般都至少有两档，分别是对应的是“情节严重”，以及“情节特别严重”，每一档都有入档的数额规定。 比如常见的假冒注册商标罪都有两档。能否通过有效的质证，把涉案的数额降下来，让量刑档不至于跳到“情节特别严重”的那一档，对于当事人的实际量刑是十分重要的。

第五，争取认定犯罪的未完成形态，即争取认定犯罪的预备、中止以及未遂状态。比如犯罪行为还没有完成，处于预备状态；犯罪出现后中止状态；着手后，因为意外原因未得逞，犯罪行为没有实施完成的未遂状态等；争取到法庭认定这些特殊的犯罪状态，往往就意味着可以从轻或者减轻处罚。今年办理的一宗强奸罪二审上诉案件，由于结合证据规则，以及当事人的认罚态度等，争取到了犯罪未遂的情节，二审判决结果量刑从一审的三年三个月直接改判为了两年；

第六，争取主观恶性较低的情节。如说明当事人是属于正当防卫或者防卫过当过，又或者紧急避险超过了必要的限度，当事人实施犯罪是否事出有因，虽从法理上属于犯罪但从情理上可以作一定的理解等；争取说明被害人也是与有过错，或者有重大的过错的情节，本案是属于因为家庭、婚姻、邻里纠纷引发的犯罪等；

第七，争取已客观上化解社会矛盾的情节。最常见的就是与被害人达成了刑事和解协议，积极地退赃退赔，取得被害人的谅解书；

第八，争取良好的认罪态度情节。评价认罪态度的情节一般有坦白情节、认罪认罚情节以及在庭审中悔罪表现的情节。以上三种情节都是法定的从轻情节，尤其是在审查起诉阶段的认罪认罚情节，需要律师根据我们辩护律师与检察官以及当事人之间做一个良性的沟通，尽全力争取让当事人在具体认罪认罚后取得适当的量刑建议；

第九，争取当事人在犯罪后有作出对社会贡献的情节。常见的有立功、重大立功等；

第十，争取当事人的个人特殊情节。如犯罪时未成年，或犯罪时为无能力行为人或限制行为能力人等，若能认定此类特殊的情节，对于轻判也是有重要的作用的。

以上十个情节，都是与“轻判”息息相关的重要辩护方向。其实作为专业的刑辩律师，笔者深知，一个刑事案件，对于律师而言，就是众多在办案件中的一宗，但是对于当事人以及他们的家属而言，这个案件就是他们的全部，我们在办的不仅仅是一宗案件，还是他们的前途和人生。我们必须竭尽全力，慎之又慎地为当事人争取合法权益。受人之托，应当忠人之事！