企业并购,虽然是一种有效的改革企业的方式,但是企业并购的法律风险及防范的相关知识在进行企业并购之前一定要有所了解.只有了解了相关的知识,才能做到心中有数,防治不必要的麻烦.
一、企业并购的法律风险:
1、签订合同的主体方面的风险.具体而言主要是主体不适格和合同对方资信(资质)方面的风险,合同签订双方或多方均应是适格的主体.根据我国法律规定,民事主体包括自然人、法人和其他组织;对于自然人来说,年满18周岁即为成年人,具有完全民事行为能力,可以自己的名义对外签订履行合同;另外,年满16周岁且靠自己劳动收入为主要生活来源的,也视为完全民事行为能力人.对于法人和其他组织,
首先要确定其是否领有合法的营业执照或存续的资格.些外,在国家对有限制的某些行业还要年其是否具备准入资格或相应等级的资质证书.这也是签订合同时的必备的条件.
2、授权不明、印章管理不善等风险.一般情况下,公司、企业的法定代表人很少直接参与项目谈判和合同签订等活动,这种情况下就需要授权代表来代表本单位参与谈判和签订合同.在些情况下,
首先要核实谈判代表的授权书以及授权的内容,并将该授权书留底存档.对于谈判代表超出授权内容所作出的要约或承诺,要及时要求其公司出具相关内容的授权.另外,在本单位对外授权委托的情况下,要严格加强公司公章、合同专用章、财务专用章、介绍信、企业营业执照等的管理.终止授权委托时要及时通知有关单位,及时收回员工保存的印章、介绍信、合同文本等.
3、文本形式及内容不当的风险.
首先是文本形式的问题,包括口头形式和书面形式,在签订合同中应尽量签订书面合同,另外,采用传真、电邮等方式签订合同也是合同法允许的订约形式.
其次是合同内容的问题,对此我国合同法中规定了合同的八个重要条款,包括当事人的名称或姓名和住所;标的物;数量;质量;价款或者报酬;履行期限、地点、和方式;违约责任;解决争议的方法等,在实际生活中合同条款的内容要远比上述八个方面复杂,这时需要有专业的人员来起草和审核.
4、履行合同中管理不当的风险.合同的风险来源不仅表现在签订时,更多表现在合同履行过程中.具体而言包括以下方面:
1、变更和解除:合同履行过程中可能要变更合同主体和合同履行的内容,有关合同各方在达成变更合同内容后应妥善保存来往函件、备忘录、会议纪要、传真、电邮等.
2、违约的风险,针对对方可能出现或已经出现的违约情形,应及时评估相关后果,并寻求解决方案或救济手段,减少损失维护权利.
3、在履行合同中还应有重要的证据意识,以备以后发生纠纷时用以证明有关事实.
五、合同管理制度不健全的风险.公司、企业应当建立一套从合同谈判、起草、审核、签订、履行至结束时归档的合同管理制度,具体应包括:客户资信管理制度;合同文本及条款管理制度;公司内容部门和人员职权管理制度;合同分类管理制度;订约、履约、违约纠纷处理和归档制度.
六、专业性风险.不同行业、不同业务流程涉及的合同也不同,需要多个行业或业务领域的专业知识的人员分工协作.所以在合同的处理过程中,法律专业人员和其他专业人员应协同合作,实现优势互补是必不可少的.二企业合同法律风险防范
1、企业合同法律风险管理应有全局观念.过去一些企业将合同法律风险管理局限于合同文本管理,或者个别合同的签订或履行管理.其实,企业合同法律风险管理应当具有全局观念.
首先是宏观合同管理,以致力于提升企业履行义务和实现权利的宏观能力为目标.通过法律宣讲、技能培训、头脑风暴、合同案件分享等方式,刷新企业经营管理人员的合同意识和法律意识,提升其通过合同实现交易目标的能力.
其次是中观合同管理,即合同范本管理.企业不仅应当制定合同范本,还应根据使用情况定期修订范本,并对范本使用情况进行监督检查.
最后是微观合同管理,即具体合同的磋商、签订、履行、变更、解除、终止及纠纷解决之管理.
2、企业合同法律风险管理的全局观,还应当认识到,合同法律风险防范是一项系统工程.第
一、涉及“各种角色”,从企业老板到一线员工;第
二、涉及各种能力,签约能力、履约能力、实现债权能力等均在其中;第
三、涉及各个部门,既有合同管理部门(法律事务部门),也有非合同管理部门(法律事务部门以外的其他部门);第
四、涉及各类合同,因为“业务有大小,合同无大小”;第
五、涉及各项房地产企业并购流程,从准备到缔结,从履行到终止(解除);第
六、涉及各种证据,文本、音频视频、证人证言、短信、电子邮件等,一项也马虎不得.
3、企业盈利当以诚信为本.营利是企业的天职,但“君子爱财,取之有道”,企业也不能偏离诚信轨道谋取利益.在杭州的一起“凶宅买卖纠纷”中,法院认为,当事人订立、履行合同,应当遵循诚实信用原则,尊重社会公德.房屋买卖属于生活中重大事项的交易,与房屋有关的相关信息应当予以披露.本案中,涉案房屋内曾发生过三人被杀的凶杀案,尽管房屋本身...