律图审稿专业委员会3轮严审

一审未释明降低违约金是什么意思?在什么情况下一审未释明降低违约金,会对审判结果造成什么影响?

帮助10人 10w+浏览 匿名 2017-07-23 山东烟台
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律师解答 共2条
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    法官行使释明权的范围,限于诉讼关系之事实方面和法律方面,具体言之,主要包括以下方面:
      
    (一)当事人主张事实或陈述有含义模糊和不明确之处,法官应通过释明提示当事人予以明确。
      
    (二)当事人主张事实或陈述有不当之处,包括诉讼请求不当和诉讼当事人不当,法官应通过释明促使当事人纠正、变更诉讼请求或增列、变更诉讼当事人。5
      
    (三)当事人就自己主张事实所提供证据资料不充分时,法官应通过释明提示当事人补充证据资料,并指定补充证据资料的时限。
      
    (四)当事人认为不重要而忽略或未提出某项法律见解,如法官认为该项法律见解与当事人利害关系重大时,应通过释明给予当事人陈述意见的机会,使双方当事人就法律适用范围、构成要件等进行充分讨论。
    全文
    6 2017-07-23
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    关于一审未释明降低违约金的情形,可以参考买卖合同解释第27条:买卖合同当事人一方以对方违约为由主张支付违约金,对方以合同不成立、合同未生效、合同无效或者不构成违约等为由进行免责抗辩而未主张调整过高的违约金的,人民法院应当就法院若不支持免责抗辩,当事人是否需要主张调整违约金进行释明。
      一审法院认为免责抗辩成立且未予释明,二审法院认为应当判决支付违约金的,可以直接释明并改判。
    请注意最高人民法院合同法解释(二)(法释〔2009〕5号)第27条:当事人通过反诉或者抗辩的方式,请求人民法院依照合同法第114条第2款的规定调整违约金的,人民法院应予支持。
      此项解释明确了两个问题:第
    一,人民法院适用合同法第114条第2款的规定,对约定过高或过低的违约金进行调整,须以债务人请求为前提条件,债务人未要求的,人民法院不得依职权调整违约金;第
    二,债务人要求调整违约金,须采取反诉或者抗辩的方式。换言之,调整违约金属于债务人的实体权利,此项权利之行使,必须在诉讼中采取反诉(处分原则)或者抗辩(辩论原则)的方式。
      但须补充一点,对通过反诉或者抗辩的方式的解释不能死抠,债务人于答辩状明确请求依据合同法第114条第2款减少或者增加违约金的,应认为债务人以反诉方式行使权利,自无疑义;此外,凡债务人在答辩状和庭审辩论中有表示约定违约金数额过高、过低之意思的,无论其是否提及合同法第114条第2款、是否有要求减少、增加之语句,均应认为债务人以抗辩的方式要求调整违约金。
      依据最高人民法院上述解释,调整违约金,属于债务人的权利,债务人于诉讼中未提出调整违约金的反诉或抗辩的,视为当事人放弃权利,法庭不得依职权审查违约金是否过高过低,而应判决债务人支付约定的违约金。放弃的权利不能复活,是故债务人在上诉审或者再审,不得再行主张约定违约金过高、过低而要求调整。
      但买卖合同解释第27条要求法庭对被告是否要求调整违约金进行释明,这就涉及释明与抗辩的关系问题,换言之,依合同法解释(二),当事人必须采取反诉或者抗辩方式要求调整违约金,是否属于法庭释明的范围。
    全文
    10 2017-07-23
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如果一审未释明降低违约金,当事人需要释明吗
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已经降低未成年刑责年龄了吗?
目前并未降低未成年刑责年龄,根据《刑法》规定,目前对于刑事责任年龄仍然是16周岁,但部分恶劣情节的犯罪行为的刑事责任年龄为14周岁,具体情况下可以根据不同的违法犯罪事实后果来进行认定。
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刑事辩护
判刑前取保候审还会坐牢吗
[律师回复] 解析:
1、对于取保候审这一措施,其实只是对强制性裁决方式的一种转变。
若未能遵守相关的法律法规,仍有可能面临被捕的风险。
然而,最终的判刑情况到底是坐牢还是释放,则需等待法院依据事实进行审理并作出裁决。
2、值得注意的是,取保候审并非代表着最终无法判处实体刑或无需服刑。
然而,取保候审必须符合特定的适用条件,通常是针对情节较轻且危害程度有限的案件方可实行。
因此,从总体上来看,取保候审往往意味着可能无需承担刑事责任,或者可能会被判处缓刑、单处罚金等非实体刑罚。
3、取保候审,作为一种刑事强制措施,在我国主要是指由人民法院、人民检察院或公安机关依法责令一些犯罪嫌疑人、刑事被告人提供担保人或者缴纳保证金,以确保他们随时传唤时能及时到位的一种强制手段。
实际执行工作由公安机关负责。
4、此外,根据法律规定,以下几种情形也可适用取保候审:
可能被判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;
可能被判处有期徒刑以上刑罚,但采取取保候审不会导致社会危险性的;
患有严重疾病、生活不能自理,或者正处于孕期或者哺乳期的妇女,采取取保候审不会导致社会危险性的;
以及羁押期限届满,案件尚未办结,需要继续采取取保候审措施的。
法律依据:
《刑事诉讼法》第六十七条
人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以取保候审:
(一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的。
(二)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的。
(三)患有严重疾病、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的。
(四)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的。
取保候审由公安机关执行。
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取保候审省内活动几天
[律师回复] 解析:
若获批取保候审,申请人可于收到通知之日起三个工作日内离开监狱。
原因在于,执法机关需要在收到取保候审申请后的三个工作日之内做出是否批准的决策。
一旦得到审批机关的认同,警方将立即着手进行相关手续,使当事人得以释放。
取保候审是指相关执法机构对犯罪嫌疑人所采取的一种暂时不予羁押的处理方式,这并不会影响到案件的正常审理和判决。
尽管如此,被取保候审者仍需接受审判,该判的刑罚仍然会如期执行。
取保候审的执行工作由公安机关负责。
法律依据:
《刑事诉讼法》第六十七条
人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以取保候审:
(一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;
(二)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;
(三)患有严重疾病、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的;
(四)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的。
取保候审由公安机关执行。
《刑法》第十七条
【刑事责任年龄】已满十六周岁的人犯罪,应当负刑事责任。
已满十四周岁不满十六周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的,应当负刑事责任。
已满十二周岁不满十四周岁的人,犯故意杀人、故意伤害罪,致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾,情节恶劣,经最高人民检察院核准追诉的,应当负刑事责任。
对依照前三款规定追究刑事责任的不满十八周岁的人,应当从轻或者减轻处罚。
因不满十六周岁不予刑事处罚的,责令其父母或者其他监护人加以管教;
在必要的时候,依法进行专门矫治教育。
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未成年犯罪为什么不降低年龄
未成年犯罪不降低年龄是因为未成年人的特殊性,他们年龄尚小,具有一定的可塑性,单纯的降低年龄并不能遏制未成年犯罪。应该做到的是正确的引导与感化未成年人,虽然他们是一部分事件的危害者,但也是受害者。
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刑事辩护
帮信罪公安审理多久
[律师回复] 解析:
通常情况下,对于涉嫌触犯帮助信息网络活动罪的案件,经过公安部门的侦查阶段和检察机关的审查起诉阶段后,最终会在大约4个月的时间内开庭审理。
此类案件被称为直接进入审判程序,或者简称为“直诉”。
在整个流程中,公安部门大约需要花费1个半月的时间完成侦查工作并将相关材料提交至检察院。
而检察院通常需要一个月的时间对案件进行审查与审议,其中含有至少一次对犯罪嫌疑人的讯问、一次对关键证据的核实以及一次与犯罪嫌疑人进行认罪认罚的沟通。
为了保证案件能够在一个月内得到审结,检察院需要在这一个月内完成上述所有工作。
当检察院将案件起诉至法院之后,法院会在庭前向被告方发出通知,并为开庭做好充分准备。
最后,法院会在一个月内进行开庭审判。
因此,从公安部门立案调查到法院作出判决,整个过程通常需要约四个月的时间。
值得注意的是,检察院在审查起诉阶段的时间限制较为严格,因此,公安部门直接提起诉讼的案件,其审理时间可能会受到影响,预计需要1个半月至2个月的时间才能完成。
然而,是否需要律师介入案件并提出不起诉的建议,主要取决于案件的具体情况。
如果当事人的行为情节并不严重,司法机关也可以主动考虑对其不予起诉。
但如果司法机关在当事人取保候审期间收集到了足够的证据证明当事人的行为情节严重,那么后期司法机关仍有权追究当事人的刑事责任。
法律依据:
《刑法》第二百八十七条
【帮助信息网络犯罪活动罪】
明知他人利用信息网络实施犯罪,为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持,或者提供广告推广、支付结算等帮助,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。
单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照第一款的规定处罚。
有前两款行为,同时构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。
盗窃罪判三年可以保释吗
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在涉及盗窃罪并处以三年有期徒刑的情况下,被告人一般可以通过缴纳保证金或提供保证人的方式来申请取保候审。
然而,取保候审并非无条件的特权,必须符合相关法律法规所设定的特定条件方可获得批准。
根据我国《刑事诉讼法》的明确规定,符合以下四大要件的犯罪嫌疑人或被告人有资格申请取保候审:
首先,被告人可能被判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;
其次,被告人如果被判处罚金,而当罚金刑与人身自由刑并罚时,可能会出现实际执行超过三年有期徒刑的,此时也允许适用取保候审;
再次,倘使被告人身患重病以致无法自行料理生活起居,亦或是怀孕待产或正在哺乳幼子,同样可以考虑对其实施取保候审;
最后,当被告人被依法拘留时,其羁押期限超过法定期限,但案件尚未作出司法判决,此时为保障被告人合法权益和诉讼进程的正常推进,也应实行取保候审措施。
在案件的侦查阶段,可以向公安机关提交书面申请;
在审查起诉环节,应当向人民检察院递交申请材料;
到了审判阶段则须向人民法院进行申报。
法律依据:
《刑事诉讼法》第六十七条
人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以取保候审:
(一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;
(二)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;
(三)患有严重疾病、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的;
(四)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的。
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未成年犯罪为什么不降低年龄
我国法律对于维护公民的合法权益是有很多相关规定的,我们可以利用法律来保护自己的合法权益不受侵害。如果您生活中遇到了法律方面的问题,可以通过本篇文章的内容来了解一些和未成年犯罪为什么不降低年龄相关的法律规定。
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刑事辩护
行政诉讼一审和二审审理期限分别是多久
[律师回复] 解析:
依据现行法律规定,凡在行政诉讼一审中采用普通程序进行的审判,其期限应为六个月;
如遇特殊情况需要延期审理的,须经上级人民法院批准,方可适当延长审理期限。
然而,对于高级人民法院受理并审理的第一审案件而言,若需延长审理期限,同样须经最高人民法院批准方能施行。
此外,行政诉讼一审如采取简易程序进行,则审理期限仅为四十五天。
至于行政诉讼的二审阶段,根据法律规定,三个月内应作出终审判决结论,但如有特殊原因需要延长审理期限的,仍需经过高级人民法院批准,而高级人民法院对上诉处理的相关案件之所以需要延长审理期限,也必须得到最高人民法院的批准。
法律依据:
《中华人民共和国行政诉讼法》第八十一条
人民法院应当在立案之日起六个月内作出第一审判决。有特殊情况需要延长的,由高级人民法院批准,高级人民法院审理第一审案件需要延长的,由最高人民法院批准。
第八十三条
适用简易程序审理的行政案件,由审判员一人独任审理,并应当在立案之日起四十五日内审结。
第八十八条
人民法院审理上诉案件,应当在收到上诉状之日起三个月内作出终审判决。有特殊情况需要延长的,由高级人民法院批准,高级人民法院审理上诉案件需要延长的,由最高人民法院批准。
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合同未生效需要释明吗?
合同未生效需要释明,因为如果关于合同方面发生一些纠纷的情况之下,那么合同的法律效力是非常重要的判决依据,所以人民法院是需要对此进行释明的。这也是严格的按照我们国家《民法典》规定的内容来执行的。
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合同事务
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协议的抚养费能降低吗 是否可以降低抚养费
子女抚育费的数额,可以根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。可以增加也可以减少,但此时需要提供证据证明确实约定的抚养费数额太高了,否则即使起诉到法院,也是不会得到支持的。
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婚姻家庭
取保候审期间能做代款吗
[律师回复] 解析:
在取保候审期间,您仍有资格向金融机构申请贷款。
在这过程中,银行无权查询和公开您的犯罪记录,他们仅可审查您的个人信用报告。
只要您的信用记录良好且具备稳定的收入来源(如来自合法工作单位的工资证明或您自身的银行收支情况),仍然有机会获得贷款。
需要注意的是,取保候审并不妨碍您享有日常生活的基本权益。
根据相关法律法规,被告在未经许可的情况下不得擅自离开所在城市或县城等地,但并未限制其进行贷款活动。
法律依据:
《刑事诉讼法》第七十一条
被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定:
(一)未经执行机关批准不得离开所居住的市、县;
(二)住址、工作单位和联系方式发生变动的,在二十四小时以内向执行机关报告;
(三)在传讯的时候及时到案;
(四)不得以任何形式干扰证人作证;
(五)不得毁灭、伪造证据或者串供。
人民法院、人民检察院和公安机关可以根据案件情况,责令被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人遵守以下一项或者多项规定:
(一)不得进入特定的场所;
(二)不得与特定的人员会见或者通信;
(三)不得从事特定的活动;
(四)将护照等出入境证件、驾驶证件交执行机关保存。
被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人违反前两款规定,已交纳保证金的,没收部分或者全部保证金,并且区别情形,责令犯罪嫌疑人、被告人具结悔过,重新交纳保证金、提出保证人,或者监视居住、予以逮捕。
对违反取保候审规定,需要予以逮捕的,可以对犯罪嫌疑人、被告人先行拘留。
第六十七条
人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以取保候审:
(一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;
(二)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;
(三)患有严重疾病、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的;
(四)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的。
取保候审由公安机关执行。
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取保候审本地能去市里面吗
[律师回复] 解析:
固然可行,然而您务必亲自前往位于您住所附近的公安局派出所进行相关申请。
待该派出所审核通过之后,方能离开所在的县级行政区域,前往较大的城市。
值得注意的是,取保候审乃是刑事强制措施中的一个重要组成部分,它旨在确保那些尚未被逮捕的犯罪嫌疑人和被告能够在不逃脱侦查、起诉以及审判的前提下,向司法机构提出保证人或缴纳保证金,同时还需出具相应的保证书,以保证他们能够随时接受传唤,随时出庭。
申请取保候审时,必须严格遵守相关的法律法规及程序要求,提交取保候审申请书后,司法机关将依据案件的实际情况做出最终决定,然后再由公安机关负责执行,而涉及到国家安全方面的案件则由国家安全机关负责执行。
法律依据:
《刑事诉讼法》第七十一条
被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人应当遵守以下规定:
(一)未经执行机关批准不得离开所居住的市、县;
(二)住址、工作单位和联系方式发生变动的,在二十四小时以内向执行机关报告;
(三)在传讯的时候及时到案;
(四)不得以任何形式干扰证人作证;
(五)不得毁灭、伪造证据或者串供。
人民法院、人民检察院和公安机关可以根据案件情况,责令被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人遵守以下一项或者多项规定:
(一)不得进入特定的场所;
(二)不得与特定的人员会见或者通信;
(三)不得从事特定的活动;
(四)将护照等出入境证件、驾驶证件交执行机关保存。
被取保候审的犯罪嫌疑人、被告人违反前两款规定,已交纳保证金的,没收部分或者全部保证金,并且区别情形,责令犯罪嫌疑人、被告人具结悔过,重新交纳保证金、提出保证人,或者监视居住、予以逮捕。
对违反取保候审规定,需要予以逮捕的,可以对犯罪嫌疑人、被告人先行拘留。
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