律图审稿专业委员会3轮严审

我朋友遇到的一起案件,已经判决,但判决结果很不尽如人意,现在想用驳论的方式写上诉状,请问驳论上诉状该怎么写?

帮助5人 2.1k浏览 匿名 2018-05-28 云南昆明
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律师解答 共1条
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    一、首部
    标题,写明文书名称“民事上诉状”或“上诉状”。
    二、正文
    1、当事人
    按上诉人、被上诉人、第三人的顺序列写他们的基本情况。填写时应当注意:
    (1)首先列写上诉人,然后列写被上诉人。并根据案情需要,列写他与上诉人之间的关系。被上诉人不止一个的,依次列写他们的基本情况。列完被上诉人之后,如有第三人的,即列写第三人。
    (2)民事上诉案件,在当事人称谓上,应标明他们在原审的诉讼地位。如“上诉人(原审被告)”或“被上诉人(原审原告)。”
    (3)当事人是自然人的,写明其姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所。住所与经常居住地不一致的,写经常居住地;当事人是法人的,写明法人名称和住所,并另起一行写明法定代表人的姓名和职务;当事人是不具备法人条件的组织或起字号的个人合伙的,写明其名称或字号和住所,并另起一行写明主要负责人的姓名和职务;当事人是个体工商户的,写明业主的姓名、性别、年龄、民族、住所;起有字号的,在其姓名之后用括号注明“系……(字号)业主”。
    (4)有法定代理人或指定代理人的,应列项写明其姓名、性别、职业或工作单位和职务、住所,并在姓名后括注其与当事人的关系。
    2案由
    依次写明案由、原审人民法院名称、原判决或裁定时间、文书的字号以及裁判文书名称,作上诉的表示等内容。这一段,只要把上述几个内容表述清楚,文字通顺就可以了,不一定千篇一律,一字不讹。但是,必须具有法律文书的语言特点。这一段可表述为:“上诉人因一案,不服人民法院年月日所作的(年度)字第号一审民事判决(或裁定),特向你院提起上诉。现将上诉的请求和理由分述如下:”或者是:“上诉人因 一案,对人民法院所作的(年度)字第号的一审民事判决,表示不服,现提起上诉。上诉请求理由如下:”
    3.上诉请求
    依次写明三项内容:
    (1)十分简要地综合叙述一下案情全貌,使看诉状的人知道本案是怎么一回事;接着全文写明原审裁判结果(即结论)的内容。
    (2)对原审裁判主文是全部不服,还是对哪一部分不服?
    (3)说明具体的请求目的,是要求撤销原审裁判,全部改变原审的处理决定,还是要求对原审裁判作部分变更。 请求目的,更要写得明确、具体、详尽。想达到什么目的,就一针见血地提出来,不能含糊其辞地说:“请求上级法院俯予照顾,适当变更原判”、“请求上级法院依法作出公正判决”或者是“请求上级法院给我做主”等类的空话。同时,要把请求目的全部写出来,有几条就写几条,不要疏漏。当然,如果属于考虑不周,在上诉审审理过程中再提出补充或变更诉讼请求,也是允许的。
    4.上诉理由
    民事上诉状,在论证理由上,主要是针对原审裁判说话,而不是针对对方当事人;民事起诉状则完全是论述对方当事人的无理之处。这就是上诉状和起诉状在写法上的根本区别之点,我们必须切实加以掌握。如果上诉时,再将原审的起诉状或答辩状拿来,改头换面,照抄照摘,这不仅仅是不符合上诉状制作方法,更重要的是立论指向不明,文不对题,使上诉请求变成没有基础的东西,往往不能被上级人民法院所采纳针对原审裁判,论证不服的理由,不外乎从以下几个方面进行:
    (1)对原审认定事实错误的论证。着重提出原审裁判所认定的事实是全部错误,还是部分错误;说明客观事实真相究竟如何。上诉状中提出的与原审认定的事实相对抗的客观事实真相,必须举出确凿充分的证据来加以证实。人民法院处理案件,首先是“以事实为根据”的,只要能够把原审认定的事实全部或部分推翻了,不言而喻,必然会导致其处理决定的全部或部分改变。
    (2)对原审确定性质不当的论证。这要具体指出其定性不当之处。民事案件同样存在着定性问题,也就是确定案由问题。例如同母异父兄弟,哥哥要求弟弟归还他父亲祖遗的房屋,而弟弟却说对该项房屋享有继承权,要求分割继承,这就牵涉定性问题。如果定性不准,则处理上必然不当。
    (3)对原判适用实体法不当的论证。这就是指原判引用有关的实体法条文,或者是与案情事实不相适应;或者是在引用有关法律条文上存在着片面性。只引用了一部分有关条款,忽视了另一部分的有关条款;或者是曲解了法律条款等等,以致造成处理不当的。要举出有关法律条款,加以具体地分析论证。
    (4)对原审适用程序法不当,因而影响正确审判的论证。这是指原审在审理案件中,违反了程序法的规定,因此造成案件处理不当的,可以据实予以提出,以作为要求改变原审裁判的理由。如果原审在案件审理中,虽有违反程序法规定之处,但处理并无不当,则不应作为惟一的上诉理由。
    总之,上诉理由部分,在论证时应当注意:一是驳论要有理有据,措词要得体,同样要求坚持采取摆事实,讲道理的态度,遣词用语切忌无限上纲;二是对原审认定事实和适用法律的正确部分,也就是没有争议的部分,有原审裁判可供上级人民法院审阅,因此,在上诉状中一般无须重复叙述,也不必说明对这些部分表示同意,以免造成上诉状文字冗长。
    5.最后是结束语。通常的写法是:“综上所述,说明人民法院(或原审)所作的判决(或裁定)不当,特向你院上诉,请求撤销原判决(或裁定),给予依法改判(或重新处理)。”
    三、尾部
    1.写明致送机关的名称,可分三行写为:“此致人民法院转报中级(或高级)人民法院”;也可直接写为:“此致中级(或高级)人民法院。”
    2.正文右下方由上诉人签名或盖章,并注明制作本文的日期(年月日)。
    3.附项写明: 本上诉状副本 份; 物证 (名称) 件; 书证 (名称) 件; 证人证言 (姓名) 住址
    这就是驳论上诉状怎么写的回答,请参照。
    全文
    10 2018-05-28
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刑事辩护
帮助别人解封qq构成帮信罪吗
[律师回复] 解析:
在通常情况下,协助他人进行QQ帐号解冻操作并不涉及到任何法律问题。
然而,若是当事人在知晓解冻后的帐号将被用于从事违法犯罪行为的前提下,依然选择予以协助,那么这种行为便属于违法行为了。
若情节严重者,甚至可能会触及到帮助信息网络犯罪活动罪这一罪名,面临着三年以下有期徒刑或拘役,以及罚金的刑事处罚。
关于帮助信息网络犯罪活动罪的量刑标准,具体内容如下所示:
首先,对于构成该罪的个人,应处以三年以下有期徒刑或拘役,并处或单处罚金。
其次,若单位涉及到此类犯罪行为,则应对单位处以罚金,同时对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,按照上述规定进行处罚。
此外,若犯罪人在犯有帮助信息网络犯罪活动罪的同时,还涉及到其他犯罪行为,则应根据处罚较重的规定来确定罪名和量刑。
帮助信息网络犯罪活动罪,是指明知他人正在利用信息网络实施犯罪行为,而为其提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持,或者提供广告推广、支付结算等方面的帮助,且情节严重的行为。
在以下七种情形中,只要符合其中任意一项,都应当被认定为帮助信息网络犯罪活动罪中的“情节严重”:
1.为三个以上对象提供帮助的;
2.支付结算金额达到二十万元以上的;
3.通过投放广告等方式提供资金五万元以上的;
4.违法所得达到一万元以上的;
5.两年内曾经因为非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动、危害计算机信息系统安全受到过行政处罚,之后再次参与帮助信息网络犯罪活动的;
6.被帮助对象实施的犯罪行为导致了严重后果的;
7.其他情节严重的情形。
法律依据:
《刑法》第二百八十七条
【帮助信息网络犯罪活动罪】
明知他人利用信息网络实施犯罪,为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持,或者提供广告推广、支付结算等帮助,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。
单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照第一款的规定处罚。
有前两款行为,同时构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。
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一次性工伤死亡医疗补助金是多少
[律师回复] 解析:
于事故致死者及丧葬处理所产生之赔偿金额与相关支持开销,其总和须达到国家年度全体职工平均工资的双倍。
一旦遭受职业病伤害或因为职业原因导致劳动力丧失或死亡的工人及其家庭成员,在他们获得工伤补偿之时,工伤保险部门应当一次性支付相应的补偿金。
以下为因工伤引起的各项开支,均需按照国家规定从工伤保险基金中清算支取:
(1)用于治疗工伤疾病和恢复身体机能的医疗资金与康复设施消费;
(2)因住院而引发的伙食补贴费用;
(3)到统筹地区之外进行求医问诊的交通和住宿费支出;
(4)装设及配备残疾辅助器械的所需费用;
(5)经劳动能力鉴定委员会确认为无行为能力,无法独立维持生存的,由工伤保险基金提供必要的生活护理费;
(6)一次性伤残补助金以及一至四级伤残工人按月领取的伤残津贴;
(7)在合同终止或解除劳动关系之际,应当享有的一次性医疗补助金;
(8)因工伤死亡的,其家属有权领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金以及因工死亡补助金;
(9)劳动能力鉴定所需的费用。
法律依据:
《社会保险法》第三十八条
因工伤发生的下列费用,按照国家规定从工伤保险基金中支付:
(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用;
(二)住院伙食补助费;
(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费;
(四)安装配置伤残辅助器具所需费用;
(五)生活不能自理的,经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费;
(六)一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴;
(七)终止或者解除劳动合同时,应当享受的一次性医疗补助金;
(八)因工死亡的,其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金;
(九)劳动能力鉴定费。
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威海一次性伤残就业补助金根据什么确定
[律师回复] 解析:
一次性伤残补助金的具体赔付方式主要取决于受伤人员的伤残程度,比如,依据实际伤残情况所制定的一次性伤残补助金标准应为伤者在事故发生前连续工作满七个月时的个人月平均工资收入。
而对于一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的计算方法,则需要遵循赔偿基数乘以月数这条公式进行,其中的赔偿基数则是参照本市上一年度全体职工的月平均工资水平来确定的。
法律依据:
《工伤保险条例》第十四条
职工有下列情形之一的,应当认定为工伤:
(一)在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害的;
(二)工作时间前后在工作场所内,从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的;
(三)在工作时间和工作场所内,因履行工作职责受到暴力等意外伤害的;
(四)患职业病的;
(五)因工外出期间,由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的;
(六)在上下班途中,受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的;
(七)法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。
中华人民共和国社会保险法全文第三十八条
因工伤发生的下列费用,按照国家规定从工伤保险基金中支付:
(一)治疗工伤的医疗费用和康复费用;
(二)住院伙食补助费;
(三)到统筹地区以外就医的交通食宿费;
(四)安装配置伤残辅助器具所需费用;
(五)生活不能自理的,经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费;
(六)一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴;
(七)终止或者解除劳动合同时,应当享受的一次性医疗补助金;
(八)因工死亡的,其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金;
(九)劳动能力鉴定费。
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根据相关法律规定,在工伤保险基金的支助下,对于不同程度的残疾,将支付相应数额的一次性伤残补助金。
具体而言,按照伤残等级划分,五级伤残可获得18个月的本人工资;
六级伤残则是16个月的本人工资;
七级伤残为13个月的本人工资;
八级伤残为11个月的本人工资;
九级伤残为9个月的本人工资;
而十级伤残则为7个月的本人工资。
法律依据:
《工伤保险条例》第三十六条
职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的,享受以下待遇:
(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金,标准为:
五级伤残为18个-的本人工资,六级伤残为16个-的本人工资
(二)保留与用人单位的劳动关系,由用人单位安排适当工作。
难以安排工作的,由用人单位按-发给伤残津贴,标准为:
五级伤残为本人工资的70%,六级伤残为本人工资的60%,并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。
伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的,由用人单位补足差额。
经工伤职工本人提出,该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系,由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金,由用人单位支付一次性伤残就业补助金。
一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
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