龚XX、杨XX非法经营一审刑事判决书

被告人龚XX，女，1962年11月11日出生于浙江省慈溪市，汉族，初中文化，农民，家住慈溪市。因涉嫌犯非法经营罪于2018年3月17日被抓获，同月18日被慈溪市公安局取保候审。

辩护人赏彩霞，浙江XX律师，慈溪市法律援助中心指派。

被告人杨XX，女，1976年2月3日出生于浙江省余姚市，汉族，小学文化，农民，家住浙江省慈溪市。因涉嫌犯非法经营罪于2018年3月23日到案，同月24日被慈溪市公安局刑事拘留，同年4月2日被变更为取保候审。

辩护人谢XX，浙江XX律师。

被告人徐XX，男，1977年12月1日出生于浙江省慈溪市，汉族，小学文化，农民，家住慈溪市。因涉嫌犯非法经营罪于2018年6月5日被慈溪市公安局刑事拘留，同月21日被变更为取保候审。

辩护人陈X，浙江XX律师。

浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2018）1044号起诉书指控被告人龚XX、杨XX、徐XX犯非法经营罪，于2018年8月7日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院检察员宁积宇、被告人龚XX、杨XX、徐XX及辩护人赏彩霞、谢XX、陈X到庭参加诉讼。现已审理终结。

浙江省慈溪市人民检察院指控：

2016年初至2018年3月17日期间，被告人龚XX在慈溪市匡堰镇高XX后张埭某号其家中，接受张X2、岑X、龚X等人“六合彩”报码、投注共计300余期，金额累计达人民币30余万元，并将上述“六合彩”码单转报给被告人杨XX，从中赚取投注额10%的返利，共计非法获利人民币3万余元。被告人杨XX又将上述“六合彩”码单转报给被告人徐XX，从中赚取投注额2%的返利，共计非法获利人民币6000余元。经法医精神病鉴定，被告人龚XX心境障碍，案发时及目前处于完全缓解期，案发时具有完全刑事责任能力。

被告人龚XX到案后，如实供述了上述犯罪事实；2018年3月23日、6月5日，被告人杨XX、徐XX分别主动至慈溪市公安局匡堰派出所投案，并如实供述了上述犯罪事实。

在审理过程中，被告人杨XX向本院预缴了违法所得等款项。

上述事实，被告人龚XX、杨XX、徐XX在开庭审理过程中均无异议，并有证人张X1、张X2、岑X、张X3、龚X、陈X1、黄X、罗X1、陈X2、罗X2的证言、辨认笔录及照片、检查笔录及照片、六合彩码单、记账单、扣押决定书、扣押物品清单、支付宝转账记录、情况说明、行政处罚决定书、法医精神病鉴定意见书、抓获经过、到案经过及被告人龚XX、杨XX、徐XX的身份证明等证据证实，足以认定。

本院认为，被告人龚XX、杨XX、徐XX非法经营“六合彩”，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人徐XX系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人龚XX、杨XX均系从犯，依法均予以从轻处罚。被告人龚XX到案后如实供述了自己的罪行，依法从轻处罚。被告人杨XX、徐XX均有自首情节，依法均予以从轻处罚。根据被告人龚XX、杨XX、徐XX的犯罪情节和悔罪表现，依法均可以适用缓刑。辩护人赏彩霞、谢XX、陈X分别请求对被告人龚XX、杨XX、徐XX从轻处罚的相关合理辩护意见，本院均予以采纳。被告人龚XX的犯罪违法所得，依法继续予以追缴，上缴国库；供其犯罪所用的XXX手机1部，予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：

一、被告人龚XX犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。

（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）

二、被告人杨XX犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。

（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）

三、被告人徐XX犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。

（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）

四、被告人龚XX的犯罪违法所得人民币三万元，依法继续予以追缴，上缴国库；供其犯罪所用的XXX手机一部，予以没收。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。

审判员　王　 艳　 华

二〇一八年八月十五日

书记员　黄XX（代）

附：

《中华人民共和国刑法》相关条文

第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。

第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。

对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。

对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。

第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。

对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。

犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：

（一）犯罪情节较轻；

（二）有悔罪表现；

（三）没有再犯罪的危险；

（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。

被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。

第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。

有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。

第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：

（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；

（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；

（三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；

（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。