上诉人福建XX公司与被上诉人林XX买卖合同纠纷二审民事判决书

上诉人（原审原告）福建XX公司，住所地福建省宁德东侨经济开发区长兴城XX，组织机构代码：772XXXX3093-7。

法定代表人蔡XX，董事长。

委托代理人杨XX，福建XX律师。

被上诉人（原审被告）林XX，

委托代理人兰何英，福建XX律师。

上诉人福建XX公司（以下简称XX公司）因与被上诉人林XX买卖合同纠纷一案，不服福建省宁德市蕉城区人民法院（2015）蕉民初字第107号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人XX公司的委托代理人杨XX、被上诉人林XX的委托代理人兰何英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审查明，XX公司出示的2014年4月28日131296元和55440元货物明细，是XX生物发往七善科技的货物明细，林XX是以七善科技公司的经办人身份与XX公司的陈X一同进行签字确认的，该货物明细不足以证明林XX是以个人身份向XX公司订购油品，并确认收到货物；XX公司出示的2012年5月10日71071元发货确认单，是福建XX公司发给龙岩XX的，不能证明与本案的关联性及林XX向XX公司订购油品；XX公司出示的发票清单系复印件，无原件进行核对，且在日期、金额与发票抬头单位方面，与XX公司诉称的不一致，不能证明XX公司是按林XX的要求发送货物总计257807元；XX公司出示的刘XX报案笔录、宁德市公安局东侨公安分局情况说明，证明XX公司办公室主任刘XX向公安报案称”反映公司原福州办事处经理陈X与林XX非法侵占及诈骗他人货款的情况”，该报案笔录不能证明XX公司个人向XX公司订购油品总计257807元拒不返还货款。以上XX公司出示的证据不足以证明XX公司所主张的事实，不予采信。林XX出示的刘XX报案笔录、陈X询问笔录，可以证明XX公司发货并不是因为林XX个人向其订购油品，予以采信；林XX出示的福建XX公司的基本情况、福建XX公司运作相关事项、差旅费报销单、费用支出、林XX与XX公司法定代表人蔡XX的通话记录，无原件进行核对，不能证明该证据的真实性，不予采信。

原审认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。XX公司主张林XX于2011年至2013年间陆续向XX公司订购油品，先后于2012年5月10日和2014年4月28日确认收到XX公司共计价值257807元的货物，事实不清，证据不足，其要求判令林XX立即偿还货款257807元的诉讼请求，不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，作出判决：驳回XX公司的诉讼请求。一审案件受理费5170元，由XX公司承担。

一审宣判后，原审原告XX公司不服，向本院提出上诉称：1、XX公司与林XX之间的买卖关系事实清楚，证据确实充分，原审认定XX公司举证不能，无法律和事实依据。2011年至2013年间XX公司按林XX的要求直接将油品发往其指定的经销网点和购货单位并出具发票。该事实有林XX的询问笔录、XX公司员工刘XX的报案笔录、陈X的询问笔录、2012年5月10日的发货确认单以及2014年4月28日的两张发货明细单等证据予以证实。2014年4月28日的两张发货明细虽名为”XX生物发往七善科技货物明细”，但内容体现的是XX公司按林XX的要求将货物发往多地，且发货对象、数量、货款由林XX签字确认，收货确认人也是林XX签字确认。2012年5月10日的确认单，虽名为”福建XX公司发货龙岩XX确认单”，却是林XX在”龙岩XX”落款处签字确认。林XX在询问笔录中陈述，由其负责产品销售和回收货款，所有油品直接发货至由其指定的各经销网点及购货单位等。证实林XX向XX公司购置油品且按其要求发货事实。2、原审法院认定林XX是福建XX公司（以下简称XX公司）的经办人，没有事实依据，原审法院对林XX提供的XX公司基本情况表、运作相关记录、差旅费报销单的证据不予采信，但确认其XX公司经办人的身份，存在矛盾。林XX在笔录中陈述：由陈X负责向福建XX公司供货”，但福建XX公司不存在，林XX却提供的是”XX公司”的企业登记情况表等，证明其”XX公司”的经办人身份，有悖事实。3、无证据证明林XX受XX公司委托、安排、指定等而与XX公司发生油品买卖关系，林XX用以证明其与XX公司之间有关联的证据”差旅费报销单”，无XX公司负责人、财务人员审批确认，不足证明林XX与XX公司之间存在关系。4、XX公司主张要求林XX偿还货款257807元，该事实有林XX签字确认收到货物以及货款数额的发货明细和发货确认单证明。5、林XX在询问笔录中确认：货款收回但没有支付给XX公司。综上，请求二审依法改判支持XX公司上诉请求。

被上诉人林XX辩称：林XX从未以个人名义与XX公司订购油品。林XX从未承认收到257807元的油品，XX公司参与调拨货物的行为只是在履行职务，在货物明细也仅是对XX公司经办人或知情人的身份对货物的发往地及数量进行确认和证明，不能证明林XX就是本案买卖关系的主体。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。

到庭双方当事人对以下事实内容无异议，本院予以确认：

1、2014年4月28日《XX生物发往七善科技货物明细》共两页，每页页面首部签注”由XX公司经办人陈X和七善科技公司林XX（经办人）对账确认无误”，尾部确认位置签注”确认以上客户已收到上述所列之货物”，”原七善科技林XX”，明细表载明货物金额分别为131296元、55440元。

2、2012年5月10日《福建七善油茶科技公司发货龙岩XX确认单》，载明龙岩XX收到的货物数量及金额，金额为71071元，林XX在落款处载明的”龙岩XX”旁签名。

3、林XX在东侨经济技术开发区分局所作的《询问笔录》，内容为：2011年林XX、林XX及XX公司总经理蔡XX协商成立XX公司，并在福州设点筹备。约定股东有蔡XX、林XX和林XX，公司开始筹备后股东都没有注资经营，林XX向蔡XX要开支费用，蔡XX叫其向林XX拿费用，因林XX没钱给林XX，林XX只能将收回的货款用作公司的开支，公司筹备两个月，因无钱开支，公司筹备失败。林XX在该笔录中还陈述了其他内容。

4、XX公司职员刘XX在东侨经济技术开发区分局所作的《报案笔录》，内容为：报案反映XX公司福州办事处经理陈X与林XX有非法侵占及诈骗他人货款的情况。2011年由林XX发起、要求XX公司蔡XX参与林XX、林XX组成的XX公司，并在福州设点筹备，筹备期间林XX要求XX公司提供七善山茶油货物，并直接发货至林XX指定的各经销网点及购货单位等。并委托黄山XX公司给购货单位直接开具发票，至2013年底向陈X、林XX索款无果后，与林XX的经销商联系，经销商表示款项由林XX收取等。

5、陈X在东侨经济技术开发区分局所作的《询问笔录》，内容为：2011年陈X到XX公司工作，任福州办事处经理，负责公司产品在福州的经营活动。2012年下半年开始，蔡XX与林XX、林XX组织成立福建XX公司，股东为蔡XX、林XX和林XX，后来因未注资经营，公司设立失败，所有油品是由陈X发货给林XX指定的经销网点，发货账款总计186736元，委托黄山XX公司给购货单位直接开具发票，货款均未收到。

6、福建XX公司成立于2011年9月19日，原名福建XX公司，于2013年7月1日更名。2013年6月19日股东由李XX、林XX变更为李XX、李XX、林XX、王XX。

本案争议的焦点为：林XX应否为本案买卖合同的主体。对此，本院予以分析、查明并认定。

本院认为，林XX称其代表的XX公司向XX公司购买货物，提供福建XX公司工商登记信息，用以证明其代表该公司，但从林XX、陈X、刘XX的陈述可确定，林XX与林XX、蔡XX组织设立的公司未成立，故林XX称其代表已经成立的福建XX公司系属牵强附会，依据不足，不予支持。虽林XX与XX公司进行结算或与龙岩XX结算都标注有福建XX公司，但林XX所称的公司实际并未成立，即使其行为系为设立公司的集体发起来服务，根据《中华人民共和国合同法》第四十八条”行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任”的规定，林XX的行为未经福建XX公司或公司设立发起人追认，林XX的行为应当由其个人自行承担。因此，应确定与XX公司发生油品买卖合同的是林XX。根据2014年4月28日《XX生物发往七善科技货物明细》，可确认林XX与陈X直接结算油品计186736元，该款项应由林XX负责偿还。根据2012年5月10日《福建七善油茶科技公司发货龙岩XX确认单》，可确认林XX经手转下家经销商的油品计71071元，该款项亦应由林XX负责偿还。林XX累计应向XX公司支付款项257807元。至于林XX是否收到经销商货款后，支付何处开支，与本案无关联，不予审查。

经质证、认证二审经审理查明内容与前述归纳的无争议事实一致。

综上所述，本院认为，林XX与XX公司成立有关油品的买卖合同，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。林XX主张其系职务行为，因其所主张的单位主体不存在，其该项主张，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：

一、撤销福建省宁德市蕉城区（2014）蕉民初字第543号民事判决；

二、林XX应于本判决生效之日起十日内向福建XX公司支付货款257807元。

如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一、二审案件受理费5170元，均由林XX负担。

本判决为终审判决。

审　判　长　　叶庆兴

审　判　员　　黄澄祥

代理审判员　　刘为河

二〇一六年四月十三日

书　记　员　　李XX

附注：义务人在规定的期限内必须履行义务，如未履行义务的，权利人可以向人民法院申请执行（包括案件受理费）。申请执行的期限为二年。申请期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。

附：本判决依据的主要法律条文

《中华人民共和国民事诉讼法》

第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。

第一百七十条第一款第（二）项

（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。