邓XX、曾XX非法经营一审刑事判决书

邓XX、曾XX非法经营一审刑事判决书

　　山东省齐河县XX

　　刑 事 判 决 书

　　(2019)鲁1425刑初348号

　　公诉机关山东省齐河县人民检察院。

　　被告人邓XX，男，1977年9月4日出生，汉族，中专文化，户籍所在地系天津市南开区，捕前住天津市南开区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年7月4日被齐河县公安局刑事拘留，同年8月8日被逮捕。现羁押于德州市看守所。

　　辩护人秦旭，北京市XX律师。

　　被告人曾XX，男，1994年7月16日出生，汉族，大学文化，户籍所在地系重庆市北碚区，捕前住重庆市渝北区。因涉嫌犯非法经营罪于2019年8月27日被齐河县公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于德州市看守所。

　　辩护人孙X，山东XX律师。

　　山东省齐河县人民检察院以德齐检二部刑诉(2019)23号起诉书指控被告人邓XX、曾XX犯非法经营罪，于2019年10月31日向本院提起公诉，本院审查后于同日立案，依法组成合议庭，于2019年11月20日公开开庭审理了本案。齐河县人民检察院指派检察员葛X出庭支持公诉，二被告人及其辩护人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

　　公诉机关指控，自2016年9月份以来，被告人邓XX在未办理《烟草专卖零售许可证》的情况下，使用微信发布广告出售香烟，并通过微信转账收取烟款，涉案价值373316元，获利3万余元。

　　自2017年7月份以来，被告人曾XX在未办理《烟草专卖零售许可证》的情况下，使用微信发布广告出售香烟，并通过微信转账收取烟款，涉案价值115662元，获利5万余元。

　　为证实上述指控，公诉机关当庭出示、宣读了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、辨认笔录、微信交易记录等电子数据等证据。

　　公诉机关认为，被告人邓XX未经许可非法经营烟草专卖品，情节特别严重，被告人曾XX未经许可非法经营烟草专卖品，情节严重，二被告人之行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。鉴于被告人邓XX、曾XX有自首情节，自愿认罪认罚，故建议判处被告人邓XX有期徒刑三年六个月至四年，并处罚金，建议判处被告人曾XX有期徒刑一年六个月，可适用缓刑，并处罚金。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提请本院依法判处。

　　被告人邓XX、曾XX对指控事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。邓XX的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人邓XX系自首，自愿认罪认罚;2、被告人自愿退赃，当庭缴纳罚金;3、主观恶性小，无社会危害性;4、系初犯、偶犯、无前科。曾XX辩护人提出的辩护意见是：1、被告人曾XX有自首情节;2、自愿认罪认罚、悔罪;3、被告人属于初犯、偶犯、无前科;4、被告人积极退赃、积极缴纳罚金;5、被告人曾XX的家庭遭受了巨大的变故。

　　经审理查明的事实、证据与公诉机关的指控一致。二被告人均系自首，自愿认罪认罚，被告人邓XX退出违法所得3万元，缴纳罚金3万元;被告人曾XX退出违法所得5万元，缴纳罚金5万元。

　　上述事实有经庭审质证、确认的手机(照片)等物证，人员档案、前科查询证明等书证，证人赵X、艾X等的证言，被告人邓XX、曾XX的供述，辨认笔录及微信交易记录等电子数据等证据证实，足以认定。

　　本院认为，被告人邓XX未经许可非法经营烟草专卖品，情节特别严重，被告人曾XX未经许可非法经营烟草专卖品，情节严重，二被告人的行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，本院予以确认。关于邓XX辩护人提出的“被告人邓XX主观恶性小，无社会危害性”的辩护意见，经查，被告人邓XX在未取得《烟草专卖零售许可证》的情况下，使用微信发布广告出售香烟，非法经营数额高达373316元，严重扰乱了社会经济秩序，情节特别严重，故对此辩护意见不予支持。鉴于二被告人有自首情节，庭审中自愿认罪、悔罪，积极退赃、积极缴纳罚金，依法对被告人邓XX减轻处罚，对被告人曾XX予以从轻处罚。对辩护人的相关辩护意见予以采信。公诉机关的量刑建议适当，本院予以采纳。本院综合本案犯罪性质、情节、危害后果、认罪、悔罪表现及退赃、交纳罚金情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十一条、第六十七条、第六十三条、第六十四条、第五十二条、第七十二条、第七十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条之规定，判决如下：

　　一、被告人邓XX犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月(刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月4日起至2023年1月3日止)，并处罚金人民币三万元(已缴纳)。

　　被告人曾XX犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年(缓刑考验期自判决确定之日起计算)，并处罚金人民币五万元(已缴纳)。

　　二、二被告人被公安机关扣押的用于非法经营活动的金色苹果手机、黑色华为手机、白色苹果X手机由扣押机关予以没收，上缴国库;二被告人退出的违法所得依法予以没收并上缴国库。

　　如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省德州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本、副本各一份。

　　审　判　长　　宋XX

　　人民陪审员　　胡　田

　　人民陪审员　　韩XX

　　二〇一九年十一月二十二日

　　书　记　员　　杨XX