工地工作受伤，代理后追回损失47万

原告（反诉被告）：蒲XX，男，汉族，1964年5月10日出生，公民身份号码513************717，现住*****

委托诉讼代理人：雍东霖，广东XX律师。

被告：谢XX，男，汉族，1980年3月9日出生，公民身份号码441************216，住址广东省*****。

被告（反诉原告）：梅州市XX，统一社会信用代码914***********229L，住所梅州市*****。

法定代表人：谢X1。

上述两被告的委托诉讼代理人：李XX，广东XX律师。

被告（反诉被告）：中国XX公司，统一社会信用代码914****************，营业场所梅州市******。

负责人：涂XX。

委托诉讼代理人：王XX，系该公司员工。

原告（反诉被告）蒲XX与被告谢XX及被告（反诉原告）梅州市XX、中国XX公司（反诉被告）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年9月25日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蒲XX及其委托诉讼代理人雍东霖律师，被告谢XX、梅州市XX的委托诉讼代理人李XX律师，被告中国XX公司的委托诉讼代理人王XX到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告蒲XX向本院提出诉讼请求：1.判令各被告赔偿原告损失530326.49元；2.判令被告中国XX公司在保险范围内优先承担赔偿责任；3.判令本案诉讼费用由各被告承担。事实和理由：2019年10月22日，原告在梅州市江北区兴城第三期工地工作时被被告谢XX驾驶粤M*****泵车撞伤，有梅州市交警支队直属大队城北中队出具证明。事故发生后，原告于2019年10月22日至2019年11月20日在梅州市人民医院住院治疗29天，出院诊断为：“双侧顶叶挫裂伤、鼻中隔骨折、胸骨柄骨折、右侧第1肋骨骨折等”。出院医嘱为：“合理休息、饮食，转当地医院继续康复训练，住院期间陪人2人，出院定一期复查”。2019年11月20日至2020年1月8日在中山大学附属第三医院粤东医院住院治疗49天，出院诊断为：“颅内损伤恢复期、鼻骨骨折、肋骨骨折等”，医嘱为：“住院行康复治疗，住院期间陪护两人”。2020年1月10日至2020年2月19日在张家港中心医院住院治疗41天，出院诊断为：“脑外伤恢复期，肋骨骨折、腰椎骨折等”，医嘱为：“定期门诊复查，家中休息，后期坚持康复训练，不适门诊随诊”。2020年5月7日，经广东粤东法医临床司法鉴定所鉴定：“蒲XX构成一处七级伤残，一处十级伤残”。原告支出鉴定费3700元。原告认为，被告谢XX系侵权人，应当承担侵权责任，被告梅州市XX系侵权人的用人单位和涉案车辆所有人，应承担雇主的侵权责任或连带责任，被告中国XX公司系涉案车辆的保险人，应承担相应保险责任。为维护原告的合法权益，特诉至贵院，望判如所请!

被告谢XX辩称，当时驾驶车辆发生意外事故的时候，是给被告梅州市XX履行工作内容，依法属于履行职务的行为，所以损失应当由用人单位即被告梅州市XX承担，关于原告诉请的损失和如何赔偿的问题，同意被告梅州市XX的意见。

被告梅州市XX辩称，1.原告的损失合法部分经人民法院依法核算之后，由车辆的保险人即被告中国XX公司在交强险和第三者商业责任险限额内承担赔偿责任；2.原告的诉请没有向法庭提交赔偿清单和全部证据，答辩人无法一一就赔偿项目及金额进行答辩，但总体来说，原告的诉请不符合法律的规定，伤残鉴定未经我方同意，其私自委托鉴定的结论不能作为定案依据，要求重新鉴定，即使构成伤残，也应当按农村标准赔付；3.原告的受伤是因为颅脑损伤所致，其当时不应当出现在事故现场，发生事故的地点属于在建的商品房工程项目地段，原告未经允许、未按规定佩戴安全头盔的，其自身应承担主要过错；4.事故发生之后，根据原告方的要求，我方向其总共垫付了医疗费，包括购买白蛋白和安宫牛黄丸的费用，鉴定费、护理费、交通费、伙食费、残疾器具费以及生活用品费共计225203.19元，反诉请求原告方予以返还，同时请求法院判令由被告中国XX公司直接支付给答辩人。反诉请求如下：1.判令反诉被告（本诉原告）蒲XX、反诉被告（本诉被告）中国XX公司返还反诉原告（本诉被告）梅州市XX垫付的款项共计人民币225203.19元；2.反诉费由反诉被告蒲XX承担。

被告中国XX公司辩称，1.事故车辆在我公司投保了交强险、商业第三者责任险150万，含不计免赔，本次意外事故是发生在保险期间内，我方认为本次事故属于意外事故，不属于交强险的赔偿责任，故不应当在交强险内先行赔付；2.对于原告请求的损失，原告未列明所有的赔偿清单及项目，我方对原告的请求认为偏高，原告的所有损失应当按照农村标准予以计算；3.本案的诉讼费我方不予承担，因为我方不是侵权人。

本院经审理认定事实如下：2019年10月22日12时许，由谢XX驾驶的梅州市XX所有的粤M*****号重型专项作业车在梅州正兴城第三期施工现场作业的过程中，因泵车支架下的地面塌陷导致车辆失控侧翻，致使连接在一起的泵车臂挂打伤正在臂头浇筑混凝土的蒲XX，造成蒲XX受伤。事故当日，原告蒲XX被送至梅州市人民医院住院治疗至2019年11月20日，出院诊断为：双侧顶叶挫裂伤、鼻中隔骨折、胸骨柄骨折、右侧第1肋骨骨折、压缩性腰椎骨折等。医生建议：1.合理休息、饮食，转当地医院继续康复训练；2.住院期间陪人2人；3.出院定期（1月）复查，我科周二、周四、周六神经外科门诊随诊”。2019年11月20日至2020年1月8日蒲XX在中山大学附属第三医院粤东医院住院治疗49天，出院诊断为：“1颅内损伤恢复期、鼻骨骨折、肋骨骨折、压缩性腰椎骨折等，出院医嘱为：1.低盐低脂饮食，继续康复治疗；2.予佩戴腰围，采取棍式翻身；3.出院带药，按时服药。2020年1月10日至2020年2月19日蒲XX在张家港中心医院住院治疗40天，出院诊断为：1.脑外伤恢复期；2.肋骨骨折；3.腰椎骨折；4.左肾上腺样瘤。出院医嘱为：建议定期门诊复查，家中休息，后期坚持康复训练，不适门诊随诊。2020年5月7日，经与被告中国XX公司协商，委托广东粤东法医临床司法鉴定所鉴定，评定蒲XX构成一处七级伤残，一处十级伤残。2020年7月27日作补充鉴定，评定蒲XX因伤造成的误工期为2019年10月22日至2020年5月6日、护理期为150天、营养期为120天。粤M*****号重型专项作业车车主为被告梅州市XX，被告谢XX系其聘请的司机，事发时属履行职务，该车在被告中国XX公司处投保了机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业险150万元含不计免赔险，本案事故发生在保险期限内。根据原、被告提供票据统计，原告因本事故花费医疗费158906.19元、后续治疗费510元、其他药费（人血白蛋白、安宫牛黄丸）13908元、交通费4542元、住宿费3874元、护理费24940元、生活用品及轮椅2939元、伙食费6000元、出院后护理费10000元、鉴定费3672元，合计229291.19元。被告梅州市XX共垫付215804.03元给原告蒲XX。

庭审中，被告梅州市XX主张原告在事发时未佩戴安全帽，应自行承担部分责任，原告不予认可。被告中国XX公司主张本案事故属意外事故，非交通事故，交强险限额不应承担赔偿责任，根据保险条款约定，非医保用药及精神损害抚慰金不应由保险公司承担。对于被告梅州市XX反诉请求部分，被告梅州市XX要求在保险限额赔偿范畴内支付至其名下，被告中国XX公司表示同意。

本院认为，2019年10月22日12时许，由谢XX驾驶的梅州市XX所有的粤M*****号重型专项作业车在梅州正兴城第三期施工现场作业的过程中，因泵车支架下的地面塌陷导致车辆失控侧翻，致使连接在一起的泵车臂挂打伤正在臂头浇筑混凝土的蒲XX，造成蒲XX受伤的事故，原、被告均无异议，本院予以认定。广东粤东法医临床司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》，该鉴定机构经由原告与被告中国XX公司协商选定，鉴定程序合法，本院予以采信，被告梅州市XX要求重新鉴定理由不成立，本院不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”，以及第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”的规定，本案中原告伤情系因谢XX驾驶的粤M*****号重型专项作业车失控侧翻打伤所致，依照上述法律规定，依法应由被告梅州市XX承担赔偿责任，被告谢XX无需承担赔偿责任。被告梅州市XX主张原告在事发时未佩戴安全帽，应自行承担部分责任，原告不予认可，对此被告未提供证据证明，本院不予支持。被告中国XX公司主张本案事故属意外事故，非交通事故，交强险限额不应承担赔偿责任的意见，符合法律规定，理由成立，本院予以支持。被告中国XX公司主张非医保用药及精神损害抚慰金不应由保险公司承担，因保险条款约定无投保人签名确认，亦未对非医保用药部分作出明确说明，故本院依法不予支持。有关被告梅州市XX的反诉请求，虽原告对其垫付部分未作请求，但属本案损失范畴，故被告反诉成立，本院予以支持，由其垫付的费用依法应予返还。

根据本院以上查明的事实，对原告的各项损失作如下认定：1.医疗费158906.19元，有原、被告提供的医疗发票证实，依法予以认定，被告中国XX公司认为非医保用药部分应予扣减，于法无据，本院不予采纳。2.后续治疗费，根据原告提供的出院后医疗发票510元，本院予以认定，原告请求超过部分未实际发生，本院不予支持。3.其他药费（人血白蛋白、安宫牛黄丸）13908元，该费用为原告治疗期间实际支出，为伤情治疗所需，有发票及票据证实，依法予以认定。4.住院伙食补助费11900元，原告共住院119天，依法按每天100元计算，该请求计算合法，本院予以支持。5.营养费，结合原告伤残等级，计算为2050元（5000元×41%），原告请求超过部分不予支持。6.护理费，根据鉴定意见及医嘱，住院期间按150元/2人/天计算，出院后按120元/1人/天计算，则计算为39420元[（150元×119天×2人）+120元×（150天-119天）×1人]。7.误工费33852.03元（62404元/年÷365天×198天），计算合法正确，本院予以支持。8.交通费，根据原、被告提供票据，实际支出4542元，本院予以认定，原告请求超过部分不予支持。9.精神抚慰金，依照法律规定，根据原告的伤残等级，依法酌情予以支持20000元，原告请求超过部分不予支持。10.伤残赔偿金394567.6元（48118元×20年×41%），经审核原告提供的证据，足以按城镇标准计算，本院予以支持，被告要求按农村标准计算的理由不成立，依法不予采纳。11.伤残鉴定费3672元，按鉴定费发票金额，予以认定，原告请求超过部分不予支持。12.住宿费，按原、被告提供的票据，实际支出3874元，本院予以认定。以上原告合法损失合计687201.82元，根据我国保险法的相关规定，可依法由保险人在保险限额内予以支付。本案第三者商业险限额为150万元，原告合法损失请求由被告中国XX公司优先承担，符合法律规定，本院予以支持。因此，根据上述责任认定，依法由被告中国XX公司在商业险保险限额内支付215804.03元给被告梅州市XX，余471397.79元（687201.82元-215804.03元）支付给原告蒲XX。

综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第（六）、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条的规定，判决如下：

一、被告中国XX公司应在本判决生效之日起十日内，在第三者责任商业险限额范围内支付471397.79元给原告蒲XX；

二、被告中国XX公司应在本判决生效之日起十日内，在第三者责任商业险限额范围内支付215804.03元给反诉原告梅州市XX；

三、上述赔偿款，由被告中国XX公司分别汇入原、被告如下账号(户名：蒲XX，开户行:中国XX，账号：622********071XXXX6479)，（户名：梅州市XX，开户行：梅州市梅江区**信用合作联社长XX用社，账号：800***********790）；

四、驳回原告蒲XX的其他诉讼请求。

当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

案件受理费依法减半收取1575.82元（原告蒲XX已预交），反诉费813.01元（反诉原告梅州市XX已缴交2339.02元），合计2388.83元，由被告中国XX公司负担2241.5元，由原告蒲XX负担147.33元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。

审判员　　卓慧萍

二〇二〇年十二月十五日

书记员　　陈XX