武汉XX公司、武汉XX厂等与武汉XX公司保证合同纠纷案

湖北省武汉市黄陂区人民法院

民 事 判 决 书

（2018）鄂0116民初1451号

原告武汉XX公司，住所地：武汉市青山区XX。

法定代表人黄XX，执行董事。

委托诉讼代理人熊红林，湖北XX律师，特别授权。

委托诉讼代理人王XX，湖北XX律师，特别授权。

原告武汉XX厂，住所地：武汉市青山区XX内。

投资人黄XX，厂长。

委托诉讼代理人熊红林，湖北XX律师，特别授权。

委托诉讼代理人王XX，湖北XX律师，特别授权。

被告武汉XX公司，住所地：武汉市黄陂区罗汉寺街兴隆XX。

法定代表人龚XX，执行董事兼总经理。

委托诉讼代理人易XX，湖北XX律师，特别授权。

第三人汤XX，女，1971年2月6日出生，汉族，浙江省绍兴市人，住武汉市汉阳区。

第三人龚XX，男，1965年4月12日出生，汉族，湖北省麻城市人，住武汉市汉阳区。

原告武汉XX公司（以下简称XX公司）、原告武汉XX厂（以下简称XX厂）诉被告武汉XX公司（以下简称XX公司）保证合同纠纷一案，本院2018年3月14日立案受理后，依法适用简易程序开庭审理后，因当事人争议较大且提出司法鉴定申请，故依法转换为普通程序，组成由审判员王国辉担任审判长，人民陪审员冯建军、人民陪审员黄XX参加的合议庭，于2019年11月26日公开开庭审理了本案。原告XX公司、原告XX厂的共同委托诉讼代理人熊红林、被告XX公司的委托诉讼代理人易XX到庭参加了诉讼，第三人汤XX、第三人龚XX经本院通知未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原告XX公司、XX厂起诉请求：1、判令被告对第三人汤XX、龚XX拖欠原告的借款本金XXX元、利息175000元、案件受理费17521元及其逾期利息承担连带保证责任；2、本案全部诉讼费用由被告承担。

被告XX公司辩称：1、原告所主张的XXX元本金及利息债权并无任何债权形成的证据，且调解书并非生效判决书，其确认的事实还需如放款凭证等证据证明，其主张的主债权不真实，没有事实依据，被告不应承担担保责任。2、原告持有的有关被告公司名义所出具的承诺，均系无效文件且不真实。3、原告持有的承诺没有被告对第三人龚XX、汤XX所欠债务承担连带担保责任的意思表示，承诺系龚XX、汤XX为其个人债务向原告出具的虚假文件，且没有被告公司股东会决议，为无效担保文件。4、承诺未约定保证期间，即便主债务履行期为2016年5月15日，但在法定6个月保证期间内，原告未主张权利，被告保证责任依法应予免除。5、鉴定结论是公章不是同一枚，是虚假的，公司没有提供担保，而且虽然龚XX在2015年11月11日当时是法定代表人，但是没有相应的股东会决议同意被告为其股东个人债务提供担保，按照最高院最新的民事审判会议纪要第18条、第19条的规定，即便该签名是真的，也是法定代表人的越权代表行为，按照公司法第16条以及担保法司法解释第21条的规定，该担保行为无效。对于2017年11月8日加盖的公章因为鉴定是虚假的，同时龚XX在2015年12月22日之后就不再是公司的法定代表人，因此，在公章虚假，法定代表人也不是龚XX的情况下，根本不能作为原告主张被告承担担保责任的证据，而且该份承诺函自始至终未明确约定担保期间，按照担保法的规定，没有约定担保期间按法定6个月承担担保责任，原告2018年3月5日才向法院起诉，已超过法定担保期间，担保责任即便成立，也应免除。

经审理查明：XX公司和XX厂持有以下文书：

(一)、已经发生法律效力的（2015）鄂青山民二初字第00939号《湖北省武汉市青山区人民法院民事调解书》，确认当事人自愿达成如下协议：一、被告汤XX、龚XX共同偿还原告XX公司、XX厂借款本金XXX元及利息175000元（从2016年2月15日起每月还款500000元，于2016年5月15日前偿还清全部款项）；……三、案件受理费17521元由被告汤XX、龚XX负担。

(二)、2015年11月11日XX公司盖章、“法人”龚XX签字捺手印作出的《承诺》原件一份，内容为：“本人关于欠武汉XX公司、武汉XX厂的款项叁佰伍十万元正，已签定民事调解协议书，愿已武汉XX公司作担保，原告须尽快解除现已法院的所有查封。1、本公司知悉调解书内容，保证按期足额偿还。2、如进入强制执行，所产生诉讼费由本公司承担。3、民事调解书内容2年有效。本公司不抗辨”。

(三)、2017年11月8日XX公司盖章、龚XX签字捺手印，在2015年11月11日《承诺》复印件上书写了如下文字：“本公司继续为（2015）鄂青山民二初字第00939号民事调解书中债务承担担保责任。期限壹年”。

湖北三真司法鉴定中心2019年8月23日作出的司法鉴定意见书确认：2015年11月11日《承诺》原件上加盖的XX公司印章在该公司同时期其他公司行为中也有过使用；2017年11月8日加盖在2015年11月11日《承诺》复印件上的XX公司印章在之前的公司行为中没有使用过的证据。《承诺》原件及复印件上所有的龚XX签名均为同一人书写。

XX公司成立于2012年11月28日，为自然人投资控股的有限责任公司，股东为龚XX(股权70%)、龚X(股权30%)父子二人，2015年12月22日前法定代表人为龚XX，2015年12月22日后法定代表人变更为他人。

没有证据证明汤XX、龚XX履行了（2015）鄂青山民二初字第00939号民事调解书确定的义务，也没有证据证明XX公司履行了其2015年11月11日《承诺》的保证责任。

本院认为：已经发生法律效力的（2015）鄂青山民二初字第00939号民事调解书所确认的权利义务，其合法性不容置疑。本案被告XX公司基于该民事调解书于2015年11月11日作出的《承诺》，真实性和合法性本院予以确认。

被告XX公司以《中华人民共和国公司法》第十六条规定为由，主张其时任法定代表人龚XX未经股东会决议代表公司作出的担保承诺无效。本院认为,鉴于被告XX公司的股东系为龚XX、龚X父子二人，原告XX公司、XX厂有充分的理由相信，父亲龚XX在处理父子共同事务中的行为能够代表儿子龚X，并且，由于第三人龚XX在代表被告XX公司向原告XX公司、XX厂作出《承诺》时，没有明确告知其所作承诺按公司章程规定须经另一股东龚X认可方为有效，因此，根据《中华人民共和国民法总则》第六十一条、《中华人民共和国合同法》第五十条的规定，本院确认第三人龚XX2015年11月11日代表被告XX公司，并且还加盖了被告XX公司印章所作出的《承诺》有效。

《承诺》中明确的意思表示是被告XX公司对（2015）鄂青山民二初字第00939号民事调解书确定的第三人龚XX清偿债务义务承诺担保，并特别强调了“民事调解书内容2年有效”。据此，根据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定，被告XX公司应当对（2015）鄂青山民二初字第00939号民事调解书确定的第三人龚XX债务承担连带保证责任。而承诺“民事调解书内容2年有效”显然不能解释为保证期间为2年，被告XX公司在此并没有明确承诺保证期间，但以此“民事调解书内容2年有效”为依据，应当确认作出承诺之日为起算点，被告XX公司的保证期间自2017年11月11日起算，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条的规定，被告XX公司的保证期间届满日应当为2018年5月11日。原告XX公司、XX厂2018年3月14日提起本案诉讼，没有超过被告XX公司的保证期间。因此，原告XX公司、XX厂要求被告XX公司对（2015）鄂青山民二初字第00939号民事调解书确定的第三人汤XX、龚XX借款本金XXX元、利息175000元、案件受理费17521元承担连带清偿责任的诉讼请求，本院依法予以支持。被告XX公司承担连带责任的内容还应包括可能产生的执行费用，对此原告XX公司、XX厂没有诉求，本院根据当事人意思自治原则，不予裁判。原告XX公司、XX厂对于（2015）鄂青山民二初字第00939号民事调解书确定的内容之外提出的利息诉求，则没有事实根据和法律依据，本院依法不予支持。

经合议庭评议，依照《中华人民共和国民法总则》第七条、第六十一条、第一百一十八条、《中华人民共和国合同法》第五十条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第十九条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：

一、被告武汉XX公司对（2015）鄂青山民二初字第00939号民事调解书确定的第三人汤XX、第三人龚XX借款本金XXX元、利息175000元、案件受理费17521元债务，向原告武汉XX公司、原告武汉XX厂承担连带清偿责任；

二、驳回原告武汉XX公司、原告武汉XX厂的其他诉讼请求。

案件受理费38868元、财产保全费5000元、司法鉴定费6500元，合计50368元，由原告武汉XX公司、原告武汉XX厂负担6000元，被告武汉XX公司负担44368元。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。

审　判　长　　王国辉

人民陪审员　　冯建军

人民陪审员　　黄XX

二〇一九年十二月十日

书　记　员　　刘XX