李XX、陈XX等走私、贩卖、运输、制造毒品罪二审刑事裁定书

原公诉机关福建省宁德市人民检察院。

上诉人（原审被告人）李XX，男，1986年5月29日出生于福建省福安市，汉族，初中文化，无业，户籍地福安市，暂住地福安市。2009年1月4日因犯交通肇事罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年，因在缓刑考验期内违反有关规定，情节严重，于同年4月7日被撤销缓刑执行原判刑罚，2011年1月3日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月24日被刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现羁押于福安市看守所。

辩护人沈X，福建XX律师。

上诉人（原审被告人）陈X，男，1975年5月3日出生于贵州省正安县，汉族，初中文化，无业，户籍地贵州省正安县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月25日被刑事拘留，同年6月26日被逮捕。现羁押于福安市看守所。

辩护人陈XX，福建XX律师。

辩护人冯从福，福建XX实习律师。

上诉人（原审被告人）王XX，男，1984年1月11日出生于贵州省正安县，汉族，小学文化，无业，户籍地贵州省正安县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月25日被刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现羁押于福安市看守所。

原审被告人陈XX，女，1989年2月13日出生于福建省福安市，汉族，初中文化，无业，户籍地福安市，暂住地福安市。2007年3月8日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑六个月，同年4月18日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年4月24日被刑事拘留，同年5月28日被逮捕。现羁押于福安市看守所。

宁德市中级人民法院审理宁德市人民检察院指控被告人李XX、陈XX犯贩卖毒品罪，被告人陈X、王XX犯贩卖、运输毒品罪一案，于2014年5月23日作出（2014）宁刑初字第16号刑事判决。原审被告人李XX、陈X、王XX不服，提出上诉。福建省法律援助中心指派福建XX律师沈X为被告人李XX提供辩护。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为本案不属于应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。本案现已审理终结。

原判认定：㈠被告人李XX于2013年1月至4月间先后多次向他人购买高纯度海X因，将海X因以1：10的比例掺入底粉、药品后，贩卖给叶XX、林X（均另案处理）以及“三”、“霞浦靠”（均身份不明，另案处理）等人。2013年4月23日上午，李XX指使陈XX贩卖给叶XX4.8089克海X因。随后李XX、陈XX被抓获，当场查扣海X因251.8915克、甲基苯丙胺78.2551克。

㈡2013年2月份的一天，陈X、王XX从广州携带40克海X因到福建省福安市贩卖给李XX；同年4月14日，王XX从广州携带50克海X因到福安市贩卖给李XX；同月25日，王XX受陈X指使，携带海X因到福安后被抓获，当场查扣海X因173.239克。

认定上述事实的证据有：证人叶XX等7人证言，扣押在案的毒品、电子秤、手机等物证，通话清单、银行账户明细、毒品实物上缴收据、刑事裁判文书等书证，现场勘查笔录、现场示意图及照片、现场检测报告书、检验鉴定报告，被告人李XX、陈X、王XX、陈XX供述及辨认笔录等。

原判认为，被告人李XX贩卖海X因256.7004克、甲基苯丙胺78.2551克；被告人陈XX贩卖海X因4.8089克，其行为均构成贩卖毒品罪。被告人陈X贩卖、运输海X因213.239克，被告人王XX贩卖、运输海X因263.239克，其行为均构成贩卖、运输毒品罪。李XX系主犯，归案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，有重大立功表现，且能如实供述所犯罪行，可以从轻处罚。陈XX属毒品再犯，又系从犯。陈X、王XX在共同犯罪中作用相当，不区分主从犯，根据二人的具体作用分别处罚。原审法院作出判决：一、被告人李XX犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人陈X犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。三、被告人王XX犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人全部财产。四、被告人陈XX犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。五、扣押的被告人李XX、陈X、陈XX现金人民币共计70900元、港币200元，由扣押单位福安市公安局上缴国库；随案移送作案工具手机、电子秤予以没收，上缴国库。六、继续追缴被告人李XX违法所得人民币300元、被告人陈X违法所得人民币14000元、被告人王XX违法所得人民币17500元。

上诉人李XX的上诉理由：其住处查扣到甲基苯丙胺是用于吸食，应认定为非法持有；查扣到海X因251.8915克是稀释后的重量，原判将该部分数量全部认定为贩卖数量不当；原判未充分体现其具有如实供述、重大立功等从轻、减轻情节，量刑畸重，请求从轻处罚。辩护人以基本相同的理由提出辩护意见。

上诉人陈X的上诉理由：2013年4月25日其将银行卡号以短信发送给李XX，系其向李XX催讨同年2月份交易40克海X因欠款，原判以此为由认定其授意王XX贩卖173.239克海X因错误，请求予以改判。辩护人以基本相同的理由提出辩护意见。

上诉人王XX的上诉理由：其没有参与2013年2月陈X贩卖海X因40克给李XX；同年4月25日交易是在公安人员监控下进行的，没有实际交易，不应计入贩卖数量，原判量刑过重，请求从轻处罚。

经审理查明：2013年1月至3月间，上诉人李XX为贩卖向“阿X”、“阿豪”（另案处理）购买高纯度海X因，期间，李XX通过“阿X”得知上诉人陈X有毒品贩卖，并获得陈X的联系方式，即与陈联系购买海X因事宜。后上诉人陈X、王XX于2013年2月份的一天，从广东省广州市携带40克海X因至福建省福安市，在新华南XX25-1号梅XXXX以每克350元的价格卖给上诉人李XX。陈X向李XX介绍认识王XX，并约定此后李XX直接与王XX联系购毒。同年4月14日，王XX从广州市携带50克海X因至福安市，于当日、次日在新华南XX25-1号梅XXXX、福安市城南街道南山XX民房先后将40克、10克海X因以每克350元（币种人民币，下同）的价格卖给李XX。

李XX将上述购得的部分海X因以1：10的比例掺入底粉、药品，贩卖给叶XX、林X及“三”、“霞浦靠”（均另案处理）等人，并以供给原审被告人陈XX吸食为条件，让陈XX协助贩卖。2013年4月23日上午，李XX指使陈XX以300元的价格卖给叶XX4.8089克海X因。不久，叶XX被抓获，毒品被当场查扣。随后，公安人员在福安市XX抓获李XX、陈XX，并从该住处及李XX驾驶的闽J×××××小车内查扣海X因251.8915克、甲基苯丙胺78.2551克。经鉴定，查扣的海X因含量为0.1%-20.6%不等，甲基苯丙胺含量为68.15%-77.45%不等。

李XX归案后在公安机关安排下，与王XX联系购买毒品事宜，王XX遂将此事告知陈X。同年4月25日，王XX受陈X指使从广州市携带海X因至福安市城南街道南山XX民房内，交易时被公安人员抓获，当场查扣海X因173.239克。经鉴定，海X因含量为2.6%-27.6%不等。2013年5月24日，陈X在福建省福清市石竹街道XX被抓获。

认定上述事实的依据有：

1、证人叶XX证言，证实其与陈XX是一起吸毒的朋友，2013年3月份，陈XX称她男友李XX处可以购买到海X因，后其通过手机联系以每克60-70元的价格向李XX、陈XX购买海X因吸食。2013年3月中旬起，其以换取部分海X因吸食为报酬帮助郭XX、陈XX向李XX购买海X因。2013年4月23日上午，郭XX交给其300元要其帮忙买海X因，其电话联系李XX后前往福安市林化厂李XX宿舍，以300元的价格从陈XX手中购得约5克海X因。叶XX经照片辨认确认李XX、陈XX、郭XX、陈XX。

2、证人郭XX证言，证实2013年3、4月间，其通过叶XX以每克60-70元价格向李XX购买海X因15克吸食。2013年4月23日上午，其叫叶XX帮其购买300元海X因。郭XX经照片辨认确认叶XX。

3、证人陈XX证言，证实2013年1-4月间，其多次要求叶XX帮忙购得海X因约2.3克，作为报酬，其将部分毒品给叶XX吸食。陈XX经照片辨认确认叶XX。

4、证人阮X甲证言，证实2013年3-4月间，其向李XX购买海X因约5克。阮X甲经照片辨认确认李XX、陈XX。

5、证人林X证言，证实2013年农历正月开始，其多次向李XX购买海X因，并将购得的部分海X因转卖给他人。林X通过照片辨认确认李XX。

6、现场勘验检查笔录、现场示意图、现场照片及扣押物品清单、照片，证实公安人员从李XX居住的福安市XX401房及李XX驾驶的闽J×××××小车内共查扣疑似甲基苯丙胺7包、疑似海X因28包、现金35600元，另查扣到豆浆机、电子秤、银行卡、手机、药品等。从陈XX处查扣到现金100元。从购毒人叶XX处查扣疑似海X因2包、手机1部；从上诉人王XX处查扣疑似海X因11包、手机1部；从上诉人陈X处查扣35200元、港币200元及手机1部。

7、福安市质量计量检测所（FA）JL3／13-JC023、020、021检测报告，福建省公安厅物证鉴定中心闽公鉴（2013）308、304、300号检验报告、宁德市公安局刑事科学研究所宁公刑技（毒品）字（2013）198号检验鉴定报告、情况说明，证实从李XX处查扣到甲基苯丙胺78.2551克，含量为68.15%-77.45%不等；查扣到海X因251.8915克，含量为0.1%-20.6%不等。从上诉人王XX处查扣的海X因173.239克，含量2.6%-27.6%不等。从叶XX处查扣的海X因4.8089克。

8、通话清单，证实李XX（手机号码为180××××8065）、陈X（手机号码为139××××4448）、王XX（手机号码为139××××2708、136××××8001）之间的手机通信情况，以及李XX与购毒人员叶XX、阮X甲、林X等人的手机通信情况。其中2013年4月24日王XX的通信位置在广州，4月25日经过福清、泉头、连江，当日下午到福安，期间王XX频繁与陈X、李XX联系。

9、从李XX、王XX、陈X手机内提取到存储信息照片，证实从李XX手机（号码为180××××8065）上提取到陈X手机（号码为139××××4448）于2013年4月25日10时31分发送的信息，内容为“卡号是62×××05名陈X”；王XX手机（号码为139××××2708）显示“4月28日、29日陈X手机（号码为139××××4448）呼入6次、5次”；从陈X手机（一机双卡，号码为139××××4448、136××××4935）内存储李XX的手机号码“个：180××××8065”。

10、广东XX出具的账户信息，证实账号为62×××05的户主系陈X，陈X开户所留的身份证信息和联系电话。

11、中国XX账户明细，证实2013年4月23日李XX银联IC龙卡（卡号为62×××82）被人从霞浦XXATM机存入现金600元。

12、福建省毒品实物上缴收据、福建省行政事业单位往来结算凭证，证实福安市公安局已于2013年7月22日将涉案的海X因、甲基苯丙胺、底粉上缴，并暂扣李XX35600元、陈XX100元、陈X35200元、港币200元。

13、福安市公安局现场检测报告书，证实提取上诉人李XX、陈XX尿液，使用吗啡、甲基苯丙胺尿检板现场检测，结果呈阳性；提取上诉人王XX尿液，使用吗啡尿检板现场检测，结果呈阳性；提取上诉人陈X尿液，使用吗啡、甲基苯丙胺尿检板现场检测，结果呈阴性。

14、汽车信息查询、转让合同，证实闽J×××××小汽车车主为郭X甲，该车已于2013年5月16日转让给他人。

15、户籍证明、福安市人民法院（2009）安刑初字第4号刑事判决书、（2009）安刑执字第91号刑事裁定书、（2007）安刑初字第67号刑事判决书、释放证明，证实陈X、王XX、李XX、陈XX等四人的基本身份情况及李XX、陈XX的犯罪前科。

16、抓获经过、侦破报告，证实上诉人李XX、陈X及原审被告人陈XX到案经过。在李XX协助下，公安人员抓捕王XX的经过。

17、原审被告人陈XX的供述，2012年5月其认识李XX后发展为男女朋友关系，李XX居住在林化厂宿舍1号楼401室。2013年1月份，李XX向毒贩“阿X”等人购买高纯度海X因，然后将所购海X因掺入底粉、药片再加工后以每克60至80元价格贩卖给吸毒人员叶XX、阮X甲、林X、“霞浦靠”等人，从中赚取差价，其有时也帮忙送几次货。2013年4月23日上午11时许，叶XX打电话向李XX购买海X因，李XX叫其送5克海X因给叶XX，其收到叶XX300元购毒款后交给李XX。陈XX经照片辨认确认叶XX、阮X甲、林X。

18、上诉人李XX供述，其与女友陈XX一起住在林化厂宿舍1号楼401室。因弄不到钱吸毒，其认识的毒贩“阿X”教其以1：10比例往海X因内掺入“底粉”和药片，部分吸食，部分贩卖，从中赚取差价。其于2013年1至3月陆续向毒贩“阿X”、“阿豪”购买高纯度海X因，加工后贩卖给他人。后又从“阿X”处拿到另一个毒贩陈X的手机号码，与陈X联系后，陈X表示可以送货到福安。之后其开始向陈X和王XX购买海X因。2013年2月份的一天，其在福安市梅XX平台以每克350元的价格向陈X、王XX购买海X因40克。期间，陈X向其介绍了王XX，并让其和王XX互留电话，告知日后由王XX给其送海X因，后来其就直接与王XX联系购毒。2013年4月初的一天，其在福安市梅XX平台上以每克350元向王XX购买海X因40克，次日中午，在福安检察院斜对面其租住的民宅一楼以每克350元向王XX购买海X因10克。

其将购进的海X因再加工后以每克60-80元的不等价格贩卖给叶XX、陈X乙、林X、“三”、“霞浦靠”等人。陈XX知道其有贩毒，有时也帮其送毒品和接听电话。2013年4月23日11时许，叶XX打电话向其购买海X因5克，其叫陈XX送货，陈XX收了300元交给其。同日上午“霞浦靠”汇了600元到其建行卡内用于购买10克海X因，其尚未寄出即被公安人员抓获。从其林化厂居住处和闽J×××××车辆内查扣的毒品系其所有。其被抓后配合公安机关电话联系王XX购买海X因，2013年4月25日下午，王XX携带100多克海X因到福安检察院宿舍楼斜对面其租住处时被公安人员抓获。当日陈X将一账户信息发送给其，陈X通过该帐户向其收取毒资。并确认其使用的手机号码为135××××8682、180××××8065。指认交易地点为福安市城南街道南山XX民宅、梅XXXX。并经照片辨认确认阮X甲、叶XX、林X、陈X、王XX。

19、上诉人王XX供述，2013年1月中旬其在广州得知陈X贩卖毒品，并约定以每次2000元的酬劳帮助陈X贩卖毒品。随后，其和陈X先后三次前往福安贩卖毒品。2月份的一天，其与陈X从广州携带40克海X因前往福建省福安市，在该市新华南XX25-1号梅XXXX将该40克海X因以每克350元卖给李XX。期间，陈X将其介绍给李XX，叫其与李XX互留了手机号码，并让其日后直接与李XX联系贩卖毒品。2013年4月初的一天，其将李XX欲购买海X因之事告知陈X后，陈X将50克海X因交给其，其携带该海X因从广州前往福安，于14、15日在该市梅XXXX、检察院斜对面一民宅一楼以每克350元价格分二次（40克、10克）将海X因卖给李XX，得款17500元。2013年4月24日，其将李XX购买海X因之事告知陈X，陈X遂将180克的海X因和一些底粉给其，其携带该海X因及底粉从广州前往福安，在福安检察院斜对面一民宅一楼被公安人员抓获，随身携带的海X因被查获。确认其手机号为136××××8001、139××××2708及陈X手机号为139××××4448。指认交易地点为福安市城南街道南山XX×号民宅、梅XXXX。王XX经照片辨认确认李XX、陈X。

20、上诉人陈X供述，2013年2月，其出资1万元，王XX联系海X因，从广东以每克255元购买40克海X因。后其与王XX携带40克海X因从广东省广州市前往福建省福安市，在该市新华南XX25-1号梅XXXX以每克350元卖给李XX。并确认其别名“陈X”，手机号码为139××××4448、136××××4935。陈X经照片辨认确认王XX。

上述证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，且证据之间能够相互印证，可作为本案定案依据，本院予以确认。

关于上诉人王XX提出没有参与2013年2月份陈X贩卖40克海X因给李XX的上诉理由。经查，上诉人李XX、陈X的供述，证实王XX、陈X与李XX交易海X因40克，二人所述交易时间、地点、毒品的种类和数量，与王XX在侦查阶段的供述能相互印证，故该上诉理由与查明的事实不符，不能成立，不予采纳。

关于上诉人陈X及其辩护人提出陈X没有参与2013年4月25日贩卖海X因173.239克的诉辩理由。经查，李XX供称其通过“阿X”认识陈X，在2013年2月份与陈X、王XX交易40克海X因时，陈X告知此后直接与王XX联系毒品交易。其归案后配合公安机关与王XX联系购买毒品，还收到陈X发送的汇入毒资的银行账号。王XX供称其将李XX购买毒品之事通知陈X，陈X指使其从广州市携带海X因173.239克至福安市欲贩卖给李XX。调取到的李XX、陈X、王XX三人在交易过程中频繁联系的手机通话清单，以及提取到的陈X在案发当日将自己的银行账号发送给李XX的短信，与上述供述能相互印证，足以认定陈X参与该起贩毒的犯罪事实，故该诉辩理由不能成立，不予采纳。

关于上诉人王XX提出2013年4月25日贩卖海X因173.239克不应计入贩卖数量的上诉理由。经查，王XX为贩卖携带173.239克海X因从广州市至福安市，交易时被当场查扣，上述海X因依法应当计入毒品犯罪数量，故该上诉理由不能成立，不予采纳。

关于上诉人李XX及其辩护人提出其住处查扣到甲基苯丙胺是为了吸食，应认定为非法持有毒品罪的诉辩理由。经查，李XX为贩卖向他人购买毒品，并多次贩卖给吸毒人员叶XX、林X等人，故其行为应构成贩卖毒品罪，该诉辩理由没有事实和法律依据，不能成立，不予采纳。

关于上诉人李XX及其辩护人提出查扣到的海X因251.8915克是稀释后的数量，原判将该部分数量全部认定为贩卖数量不当的诉辩理由，经查，根据我国刑法规定，毒品的数量不以纯度折算，以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算。被查扣到251.8915克海X因系李XX为贩卖购买高纯度海X因稀释而成，应计入毒品犯罪数量，故该诉辩理由不能成立，不予采纳。

本院认为，上诉人陈X、王XX为非法谋利，违反国家对毒品的管制规定，非法买卖、运输毒品，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。上诉人李XX、原审被告人陈XX为非法谋利，违反国家对毒品的管制规定，非法买卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。陈X参与贩卖、运输海X因213.239克；王XX参与贩卖、运输海X因263.239克；二人贩卖、运输毒品数量大。在陈X和王XX贩卖、运输毒品的共同犯罪中，陈X出资购买毒品、收取毒资，并指使王XX参与毒品犯罪，王XX受指使运输毒品并为主交易，行为积极、主动，但陈X的作用相对较大。在李XX和陈XX贩卖毒品的共同犯罪中，李XX贩卖海X因256.7004克、甲基苯丙胺78.2551克，数量大，还指使陈XX贩卖毒品给他人，系主犯。陈XX帮助贩卖海X因4.8089克，起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。陈XX又具有毒品再犯的从重情节，在其量刑时应予以考虑。李XX归案后对其主要犯罪事实供认不讳，并协助抓获毒品上家王XX，有重大立功表现，依法予以从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人李XX、陈X、王XX及其辩护人请求从轻处罚的诉辩理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第㈠项、第四款、第三百五十六条、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第五十七条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第㈠项的规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审　判　长　　毕安德

代理审判员　　刘建明

代理审判员　　魏　曦

书　记　员　　林XX