委托人因犯诈骗罪，数额巨大。辩护律师二审接受委托后，法院采纳了减轻处罚的辩护意见，并依法改判。

    福建省漳州市中级人民法院

    刑事判决书

    （2019）闽06刑终504号

    原公诉机关××省××市××区人民检察院。

    上诉人（原审被告人）方XX。

    辩护律师黄伟铭。

    上诉人（原审被告人）刘XX。

    ××省××市××区人民法院审理××省××市××区人民检察院指控原审被告人方XX、刘XX犯诈骗罪一案，于2019年9月26日作出（2019）闽0602刑初259号刑事判决。原审被告人方XX、刘XX不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取、审阅辩护人的辩护意见。现已审理终结。

    原判认定：2018年12月26日，被告人刘XX、方XX预谋采用虚构送货项目，调包送货单的方式，骗取货款。由被告人刘XX出资订购，再由被告人方XX负责销售并送货。被告人方XX在送货过程中，用伪造的送货单本（内含七张虚假的送货单，虚构货款共计人民币469440元）调包真实送货单本，到店要求结算后，欲骗取钱款未果。2019年1月1日，被害人洪××发现送货单系伪造而向公安机关报案。2019年1月3日，被告人刘XX、方XX被公安机关抓获归案。

    原判认为，被告人方XX、刘XX以非法占有为目的，虚构事实，共同骗取他人财物计人民币469440元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。在共同犯罪中，被告人方XX、刘XX均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。在犯罪过程中，因二被告人意志以外的原因，犯罪未能得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。归案后，被告人方XX、刘XX能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人刘XX能自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，自愿认罪认罚，依法可以从宽处理。原审法院依法判决：一、被告人方XX犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币十万元。二、被告人刘XX犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。

    上诉人方XX在提审时对一审认定的事实和证据没有异议；上诉提出：归案后积极配合调查，自愿如实供述自己的罪行，是犯罪未遂，原判量刑过重，请求减轻处罚，依法改判。

    上诉人方XX的辩护人以相同理由提出辩护意见，还提出：方XX通过其家属积极缴纳罚金，建议二审对其减轻处罚并适用缓刑。

    上诉人刘XX在提审时对一审认定的事实和证据没有异议；上诉提出：其诈骗未遂，没有对受害人造成经济损失，且自愿认罪认罚，恳请二审减轻处罚。

    上诉人刘XX的辩护人以相同理由提出辩护意见，还提出：刘XX自愿认罪认罚，二审期间自愿缴纳罚金，建议二审对其减轻处罚并适用缓刑。

    经二审审理查明的事实和证据与一审相同；原判据以定案的证据均经原审法庭举证、质证，查证属实，能相互印证，并在原审判决书中逐项列明，本院予以确认。二审审理期间，上诉人方XX、刘XX的家属分别向本院缴交相关款项各人民币5万元。

    本院认为，上诉人方XX、刘XX以非法占有为目的，虚构事实，共同欲骗取他人财物计人民币469440元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。在共同犯罪中，上诉人方XX、刘XX均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。在犯罪过程中，因二上诉人意志以外的原因，犯罪未能得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。归案后，上诉人方XX、刘XX能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。二审期间，二上诉人均表示自愿认罪，主动缴纳相关款项各人民币5万元，依法可以从宽处理。综合上诉人方XX、刘XX的诈骗犯罪事实、性质、情节，对二上诉人及其辩护人提出的请求二审减轻处罚，依法改判的意见，予以采纳；但辩护人建议对二上诉人适用缓刑的意见，不予支持。据此，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条，《最高人民法院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百三十六条第一款第二项的规定，判决如下：

    一、维持××省××市××区人民法院（2019）闽0602刑初259号刑事判决第一项、第二项中对原审被告人方XX、刘XX定罪部分的判决。

    二、撤销××省××市××区人民法院（2019）闽0602刑初259号刑事判决第一项、第二项中对原审被告人方XX、刘XX量刑部分的判决。

    三、上诉人方XX犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。

    四、上诉人刘XX犯诈骗罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。

    本判决为终审判决。

    审判长　　盖××

    审判员　　庄××

    审判员　　李××

    二〇一九年十二月二十五日

    法官助理　　蔡××

    书记员　　曾××