郝XX、刘XX与甘肃XX公司合伙协议纠纷案一审民事判决书

原告郝XX，男，1966年4月13日生，汉族。

原告刘XX，男，1958年6月20日生，汉族。

委托代理人张刚，男，甘肃XX律师。

委托代理人邓XX，男，甘肃XX律师。

被告甘肃省XX公司，住所地：兰州市城关区平凉XX。

法定代表人李XX，该公司董事长。

第三人刘XX，男，1966年12月9日生，汉族，住陇南市武都区城关镇盘旋北路文XX。

委托代理人郝XX，男，1966年4月13日生，汉族。

第三人张XX，女，1968年8月6日生，汉族。

原告郝XX、刘XX诉被告甘肃省XX公司及第三人刘XX、张XX合伙协议纠纷一案，本院于2013年12月25日立案受理，2014年3月20日、4月24日两次公开开庭审理，原告郝XX、刘XX及委托代理人张刚、被告甘肃省XX公司法定代表人李XX、第三人张XX及刘XX委托代理人郝XX到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

原告诉称：2006年3月16日，经原、被告双方协商，本着利益共享、风险共担的原则，为共同开办和开采文县石坊毒重石矿达成投资《协议》。双方约定共同开办和开采文县石坊毒重石矿的前期资金由郝XX、刘XX、刘XX、张XX出资，出资数额为850万元，全部用于成立文县XX公司和文县石坊毒重石矿的矿山建设。被告对XX公司提供管理、资质以及以公司名义办理一切关于XX公司经营所需的相关手续，但不提供资金。矿山建厂预算投资约1300万元，除前期上述投资外，后续资金由被告贷款作为投资，约定原告郝XX出资200万元，占XX公司投资比例的18%；刘XX出资200万元，占XX公司投资比例的18%；刘XX出资200万元，占XX公司投资比例的18%；张XX出资250万元，占XX公司投资比例的22.5%。被告出资主要来源于贷款，占XX公司投资比例的23.5%。为前期矿山建设需要，原告郝XX先行出资50万元、刘XX出资50万元。2006年10月刘XX以现金方式出资150万元，2007年6月原告郝XX以现金方式出资150万元。2009年3月6日，被告向原告出具出资证明，证明原告郝XX在甘肃省XX公司文县XX公司投资额为200万元，占文县石坊毒重石矿（白沙梁）出资额的18%。原告刘XX在甘肃省XX公司文县XX公司投资额为200万元，占文县石坊毒重石矿（白沙梁）出资额的18%。根据协议，该矿山及矿石厂的前期建设（征地、办证、建厂、修路等）主要由被告负责，2009年1月份，该矿山及矿石厂开始运营。3月17日甘肃省XX公司文县XX公司成立，业务用于经营矿山及矿石厂。4月28日双方再签订《协议》，载明原告已全部履行了投资义务，约定在矿山及矿石厂之外对外发生的一切债权债务由被告承担，在矿山及矿石厂内的按双方的出资比例享有权利和义务。原、被告形成合伙关系，原告根据协议履行了出资义务，但在矿山及矿石厂经营期间，原告均未参与该矿山及矿石厂的经营管理，原告刘XX尽管作为该XX公司的负责人，但只是名义上的，对矿山及矿石厂的决策、营运及财务均未参与。原告虽有合伙人身份，但矿山及矿石厂从未向原告分红。为维护原告的合法权益，特起诉请求：1、依法确认原告在原、被告共同投资的文县石坊白沙XX毒重石矿山及矿石厂的合伙人资格，执行合伙事务，行使该矿山及矿石厂管理权；2、依法确认原告郝XX、刘XX分别在文县石坊白沙XX毒重石矿山及矿石厂投资款200万元，占18%投资比例，并按投资比例分配利润；3、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告郝XX、刘XX称其出资资金均为现金，分多次付给被告甘肃省XX公司法定代表人李XX，但具体时间、次数不清。同时认为本案与本院另案审理的刘XX诉甘肃省XX公司合伙协议纠纷一案无关系。

被告甘肃省XX公司及第三人刘XX、张XX未予答辩。庭审中，被告甘肃省XX公司法定代表人李XX陈述认可收取原告出资款的事实，但未入财务账，且均已开支。同时李XX称甘肃省XX公司除文县XX公司外再无其他XX公司，文县石坊白沙XX毒重石矿是XX公司配套项目，甘肃省XX公司无会计账，甘肃省XX公司文县XX公司的账务系2007年下半年所建，年底才正常，财务主管即原告刘XX，仅对资金支出情况建账，但未向法庭提供该账务。被告及第三人亦认为本案与刘XX诉甘肃省XX公司合伙协议纠纷一案无关系。

原告在法定举证期限内向法院提交以下证据：

1、原、被告及第三人2006年3月16日签订的《协议》；

2、原、被告及第三人2009年4月28日签订的《协议》；

3、被告出具的收到原告郝XX投资款50万元（2006年2月13日）的收条和150万元（2007年6月）的收据；

4、2009年3月6日被告出具的原告郝XX《出资证明》；

5、被告出具的收到原告刘XX投资款50万元（2005年12月3日）的收条和150万元（200年10月8日）的收据；

6、2009年3月6日被告出具的原告刘XX《出资证明》；

7、甘肃省XX公司文县XX公司《营业执照》。

经庭审质证，被告及第三人对以上证据均无异议。

被告甘肃省XX公司及第三人刘XX、张XX未在法定举证期限内未提交证据。

经审理查明：2006年3月16日，原告郝XX、刘XX及第三人刘XX、张XX为乙方与甲方即被告甘肃省XX公司协商，达成出资《协议》，载明：一、双方共同开办和开采文县石坊毒重石矿的前期资金由乙方出资，出资数额为850万元，全部用于成立文县XX公司和文县石坊毒重石矿的矿山建设。文县XX公司前期资金主要用于征地、办理各类证件及矿山审批、开采等相关手续、建厂、修路、解决当地群众所涉及的相关问题、协调村民与政府的关系等。二、甲方对XX公司提供管理、资质以及以公司名义办理一切关于XX公司经营所需的相关手续，但不提供资金。三、预算矿山建厂投资约1300万元，除前期乙方投资外，后续资金由甲方贷款作为投资，银行贷款由公司和XX公司共同承担还贷责任。乙方具体出资额及所占XX公司文县石坊毒重石矿的投资比例为：郝XX出资200万元，占XX公司投资比例的18%；刘XX出资200万元，占XX公司投资比例的18%；刘XX出资200万元，占XX公司投资比例的18%；张XX出资250万元，占XX公司投资比例的22.5%；甲方出资主要来源于贷款，占XX公司投资比例的23.5%。在该协议签订前，原告刘XX于2005年12月3日出资50万元；原告郝XX于2006年2月13日出资50万元，上述款项由被告甘肃省XX公司法定代表人李XX收取，未入账。2006年10月刘XX以现金方式出资150万元，2007年6月原告郝XX以现金方式出资150万元，上述款项均由被告甘肃省XX公司法定代表人李XX收取，亦未入账。2009年3月6日，被告向原告分别出具《出资证明》，证明原告郝XX在甘肃省XX公司文县XX公司投资额为200万元，投资金额已全部到位，占文县石坊毒重石矿（白沙梁）出资额的18%；原告刘XX在甘肃省XX公司文县XX公司投资额为200万元，占文县石坊毒重石矿（白沙梁）出资额的18%。2009年3月17日甘肃省XX公司文县XX公司成立，负责人为刘XX，经营范围为毒重石开采、毒重石矿粉加工、销售。2009年4月28日原、被告及第三人再次签订《协议》，载明：经双方协商，本着利益共享、风险共担的原则，双方为共同开办的甘肃省XX公司文县XX公司的一切经营活动达成经营协议，乙方已按双方签订的投资协议履行了投资义务，依法成立了XX公司；在经营期间所产生的一切债权债务由乙方承担，并严格按照甲乙双方的出资比例享有权利和承担义务；在文县石坊毒重石矿之外对外发生的一切债权债务由甲方承担。

本院认为：本案各方当事人对原告郝XX、刘XX及第三人刘XX、张XX出资总额及共同开办和开采文县石坊毒重石矿与被告甘肃省XX公司达成投资《协议》均无异议，但上述款项均由被告甘肃省XX公司法定代表人李XX收取，未入财务账，故原告的出资是否按双方协议用于矿山建设支出无证据支持，即以现有证据无法证实原、被告之间存在合伙关系。据此，本院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第七十五条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第一条、第二条的规定并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：

驳回原告的诉讼请求。

案件受理费33800元，由原告郝XX、刘XX负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省高级人民法院。在上诉期满7日内未缴纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。

审判长　　赵江越

审判员　　邓　刚

审判员　　李XX

书记员　　尚XX