应该如何区分遗嘱和遗赠

一、如何区分遗嘱和遗赠

1、接受权利的主体范围不同

在遗赠中，接受遗赠权的主体只能是国家、集体或法定继承人以外的人;而在遗嘱继承中，接受遗嘱继承权的主体只能是法定继承人范围以内的人。

2、表示接受、放弃权利的法律规定不同

继承法规定，受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或放弃受遗赠的表示，到期没有表示的，视为放弃受遗赠。

在遗嘱继承中，遗嘱继承人放弃继承的，应当在继承开始后遗产处理前，作出放弃继承的表示，没有表示的，视为接受继承。

3、是否承担清偿死者债务的义务不同

受遗赠人只享受接受遗赠财产的权利，不承担清偿死者债务的义务。如遗赠人生前负有债务的，应先用遗产清偿债务，剩余的遗产再执行遗赠，但受遗赠人本身不负有清偿的义务;

遗嘱继承人既有依遗嘱继承遗产的权利，又承担在遗产继承的实际价值范围内清偿被继承人债务的义务。

4、取得遗产的方式不同

受遗赠人无权直接参与遗产分配，而只能从遗嘱执行人或遗嘱继承人、法定继承人处取得遗产;遗嘱继承人有权直接参与遗产的分配以实现其继承权。

二、遗嘱继承按法定继承处理情形

《中华人民共和国继承法》第27条规定，有下列情形之一的，遗产中的有关部分按照法定继承办理：

(1)遗嘱继承人放弃继承或者受遗赠人放弃受遗赠的，本来遗嘱继承和遗赠都优先于法定继承，但如果遗嘱继承人或者受遗赠人放弃权利的话，就应按照法定继承进行。

(2)遗嘱继承人丧失继承权的。由于遗嘱继承人有继承法第7条规定的导致丧失继承权的行为，遗嘱继承改按法定继承处理。

(3)遗嘱继承人、受遗赠人先于遗嘱人死亡的。这时的遗嘱由于遗嘱继承人、受遗赠人先于遗嘱人死亡的事实而不能发生效力，所以改为按法定继承处理。

(4)遗嘱无效部分所涉及的遗产。

(5)遗嘱未处分的遗产。如果被继承人的遗嘱只处理了部分遗产，那么其未处理的部分，就应该按法定继承处理，需注意的是，这时遗嘱继承人仍旧可以继承人身份参加法定继承。

《中华人民共和国继承法》第28条规定：“遗产分割时，应当保留胎儿的继承份额。胎儿出生时是死体的，保留的份额按照法定继承办理。”

最高人民法院《关于执行(中华人民共和国继承法)若干问题的意见》第45条规定：“应当为胎儿保留的遗产份额没有保留的应从继承人所继承的遗产中扣回。为胎儿保留的遗产份额，如胎儿出生后死亡的，由其继承人继承;如胎儿出生时就是死体的，由被继承人的继承人继承。”

公民从出生时起到其死亡时止，具有民事权利能力，依法享有民事权利。胎儿尚未出生，不应该享有民事权利，因而胎儿并没有继承权。但是胎儿即将出生，为了保证胎儿出生后的生活和成长，我国继承法作了保留胎儿的继承份额的规定。胎儿出生后死亡的和胎儿出生就是死体的法律后果是不一样的。胎儿出生后死亡的，胎儿已实际取得了遗产，所以在他不久后死亡时，应由他的继承人来继承;如果胎儿出生时即是死体的，他还未成为真正的民事主体，当然也就木能继承为他保留的遗产，这时，这份遗产应由被继承人的继承人按法定继承的规定继承遗产。

如今，有的人随便对自己合法所有的财产进行了处分，就以为是订立了遗嘱，而在其去世之后，经过审查发现之前随便订立的“遗嘱”，并不符合法律中规定的要件要求，导致该遗嘱无效，自然之后也不会按照该遗嘱的内容来执行，这种情况下若同时也不存在合法有效的遗赠，则就只好按照法定方式分配遗产。