不履行合同定金怎样返还

[律师回复] 您好，关于履行不能定金的返还规定是什么这个问题，我的解答如下, 履行不能定金的返还规定是什么
履行不能的时候，导致违约，除了返还定金还可以要求一倍定金的赔偿。
一、依照担保法第89条之规定，定金的法律效力表现在两方面：
1、债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。此乃为主合同得以履行情况下所表现的效力。
2、在发生违约的情况下，给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。此乃主合同不能履行情况下的定金罚则。
在司法实践中，支付定金的一方虽以货款、预付款、保证金、留置金、担保金、押金、订金等名义支付，但支付的数额、时间与定金合同约定的权利和义务一致的，不影响定金合同的效力。
二、我国新合同法第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”
一般认为，该条采用了无过错原则，当事人不履行合同义务或者履行不符合约定就应当承担违约责任，除法定免责的以外。因此，当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，就可适用定金罚则。但由于第三人的原因造成合同不能履行的，是否适用定金罚则，存在着分歧。有人认为，因第三人的原因导致合同不能履行的不适用定金罚则。我们认为，因第三人的原因导致合同不能履行的，违约方仍应承担定金责任。理由是：
1、定金罚则的目的旨在对违约行为予以制裁，从而担保合同债的履行，若因第三人的原因造成不能履行合同而免除适用定金罚则，则使相对方在无任何过错情形下处于不利地位，且极易给违约方提供“借口”，也容易造成法官自由裁量权的滥用。
2、根据最高人民法函(1995) 76号《关于因第三人的过错导致合同不能履行应如何适用定金罚则问题的复函》中指出：“凡当事人在合同中明确约定预付定金的，在实际交付定金后，如一方不履行合同除有法定免责的情况外，即应对其适用定金罚则。因该合同关系以外第三人的过错导致合同不能履行的，除该合同另有约定的以外，仍应对违约方适用定金罚则。合同当事人一方在接受定金处罚后可依法向第三人追偿。”该复函为第三人的原因导致合同不能履行的违约方仍应承担定金责任提供了法律依据，在司法实践中应当参照执行，并根据此复函辩驳违约方以此理由所进行的抗辩。
三、根据我国新合同法第116条之规定，“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款”。
人们对该条的解释亦不尽相同，有人认为，本条的规定，违约金和定金不能同时适用，即一方违约时，对方可以选择适用违约金条款或者定金条款，不能既请求支付违约金又请求执行定金罚则。亦有人认为，违约金和定金能否并罚，取决于定金的种类和性质，也取决于违约金的性质和完全赔偿原则，并认为违约定金与违约金不能并罚，而证约定金、成约定金、解约定金和违约金可以并罚。我们认为，由于我国尚未从立法上或司法解释上对定金性质作出明确规定，而实务中和学理上一般认为属违约定金，因此，同意前一种观点，严格按合同法第116条之规定要么选择违约金条款，要么选择定金条款，在法律、司法解释尚未明确规定前，两者不得并用。由于担保法对定金的数额已作了限制性的规定，因此，一方当事人不履行合同给对方当事人造成的损失较大，超过定金罚则的数额时，超出的部分还可以要求违约方赔偿经济损失，即请求赔偿金。所以说，定金与赔偿金可以并用。在审判实践中，也不少遇到借款合同约定有定金担保条款的问题，我们认为，该约定于法无据，即在借款合同中不适用定金担保，其约定定金担保条款无效。理由是：
1、根据我国合同法第196条之规定，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。该法第200条规定，应当按实际借款数额返还借款并计算利息。因此，若在借款合同中借款人向贷款人支付一定数额的定金，等于减少使用借款数额，定金没有利息，借款按贷款利率计息，显然对借款人有失公平，所以说，借款合同中不适用定金，应按实际借款数额返本付息。
2、根据《贷款通则》第9条之规定，借款合同只能适用保证、抵押、质押三种担保方式，定金担保方式(也包括留置)不适用于借款合同。基于上述理由，借款合同中不适用定金担保。

[律师回复] 如果因为收受定金导致合同不能履行，那么可以返还定金。根据2021年生效的《民法典》第五百八十七条的规定，债务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，无权请求返还定金；收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，应当双倍返还定金。第五百八十八条规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。定金不足以弥补一方违约造成的损失的，对方可以请求赔偿超过定金数额的损失。
法律依据
《民法典》第五百八十七条债务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，无权请求返还定金；收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，应当双倍返还定金。《民法典》第五百八十八条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。定金不足以弥补一方违约造成的损失的，对方可以请求赔偿超过定金数额的损失。

[律师回复] 您好，定金是当事人约定一方在合同订立时或在合同履行前预先给付对方一定数量的金钱，以保障合同债权实现的一种担保方式。根据我国法律规定，定金合同属于从合同、要式合同、实践合同，同时，定金合同具有定金法则的效力。

[律师回复] 如果因为收受定金导致合同不能履行，那么可以返还定金。根据2021年生效的《民法典》第五百八十七条的规定，债务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，无权请求返还定金；收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，应当双倍返还定金。第五百八十八条规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。定金不足以弥补一方违约造成的损失的，对方可以请求赔偿超过定金数额的损失。
法律依据
《民法典》第五百八十七条债务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，无权请求返还定金；收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，应当双倍返还定金。《民法典》第五百八十八条当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。定金不足以弥补一方违约造成的损失的，对方可以请求赔偿超过定金数额的损失。

[律师回复] 第 58条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”第59条规定：“当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。”

[律师回复] 您好，合同履约可以分为完全履行和不完全履行,你没说清楚履约保证金返还条件.看你文中意思,你不干活合同履约保证搜索金是不能返还的.你可以与对方协商解除合同,要求返还合同履约保证金,或者提起仲栽,或者提起诉讼.

[律师回复] 因为给付的代偿款并不是给A的酬金，而是代B企业向A偿还借款，并且双方并没有明确居间的权利与义务。因此，双方的行为所形成的法律关系不宜认定为居间合同关系，而应认定等人的行为是一种附生效条件的债务代偿行为。

[律师回复] 根据合同随时考核验收，发现问题限时整改，否则将会没收或部分扣除履约保证金，在具体操作中，误期赔偿费也可从应付货款或履约保证金中扣除。笔者认为，建立履约保证金制度对促使中标人履约、防止中标人违约，督促中标人履行合同义务，对违约者进行惩戒等具有重要的作用。

[律师回复] 您好！你问的合同不能履行返还定金吗的问题，一般收定金一方违约的，根据合同法的相关规定，应当双倍返还定金，定金不足以弥补损失的，可以向法院提起诉讼要求增加相关金额。
《中华人民共和国合同法》
第一百一十五条 当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
第一百一十六条 当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。
《中华人民共和国担保法》第八十九条 　当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
第九十条 　定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。
第九十一条 　定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。

[律师回复] 您好，对于您提出的问题，我的解答是, 再审改判后已经履行执行款项，应当返还。r这叫执行回转。执行回转，是指执行完毕后，据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误，被人民撤销的，对已被执行的财产，人民应当作出裁定，责令取得财产的人返还;拒不返还的，强制执行。r《民事诉讼法》第二百三十三条执行完毕后，据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误，被人民撤销的，对已被执行的财产，人民应当作出裁定，责令取得财产的人返还;拒不返还的，强制执行。

[律师回复] 履约担保是工程发包人为防止承包人在合同执行过程中违反合同规定或违约，并弥补给发包人造成的经济损失。其形式有履约担保金(又叫履约保证金)、履约银行保函和履约担保书三种。履约保证金可用保兑支票、银行汇票或现金支票，履约保证金一般不超过合同价格的10 。 　　 第一招标人必须在招标文件中明确规定出中标单位提交履约保证金时，此项条款方为有效，如果在招标书中没有明确规定，在中标后不得追加。这就维护了招标中要约的真实性和投标人的权益，工程招标人可以根据自身的条件 选择对该项工程是否投标。因此，履约保证金具有选择性。 　　 第二履约保证金不同于定金，履约保证金的目的是担保承包商完全履行合同，主要担保工期和质量符合合同的约定。承包商顺利履行完毕自己的义务，招标人必须全额返还承包商。履约保证金的功能，在于承包商违约时，赔偿招标人的损失，也即如果承包商违约，将丧失收回履约保证金的权利，且并不以此为限。如果约定了双倍返还或具有定金独特属性的内容，符合定金法则，则是定金;如果没有出现“定金”字样，也没有明确约定适用定金性质的处罚之类的约定，已经交纳的履约保证金，就不是定金，而是其他金钱性质。约定了履约保证金却又没有交纳的，关于履约保证金的约定成立但不发生法律效力(因为，质押合同也是实践性合同，必须以交付为生效条件)。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下,
这一问题，解答如下：
发生纠纷后，建议双方先协商处理；实在协商不了的，可以去维权。
《民事诉讼法》规定的方式有书面和口头两种。对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民管辖被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民管辖。必须符合下列条件：原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织有明确的被告有具体的诉讼请求和事实、理由属于人民受理民事诉讼的范围和受诉人民管辖。
应当向人民递交状，并按照被告人数提出副本。
状应当记明下列事项:
(一)原告的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式，法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式
(二)被告的姓名、性别、工作单位、住所等信息，法人或者其他组织的名称、住所等信息
(三)诉讼请求和所根据的事实与理由
(四)证据和证据来源，证人姓名和住所。

[律师回复] 履约保证金”概念的使用出自于《中华人民共和国招标投标法》第60条规定，其旨在，一方面为保证投标人订立或履行合同的担保，具有担保性质，另一方面是对投标人不订立或履行合同的违约行为进行惩罚，具有惩罚的性质。“履约保证金”概念现已大量用于日常合同中，但由于法律对“履约保证金”的性质并无明确规定，致使审判实践中对于合同约定的履约保证金条款如何适用存在争议，笔者从一则租赁合同纠纷案件中分析履约保证金的性质，从而得出本案中的履约保证金是否应当返还以及应当如何在合同中约定履约保证金。

[律师回复] 你好，“中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。中标通知书发出后，招标人改变中标结果的，或者中标人放弃中标项目的，应当依法承担法律责任”。“中标人不履行与招标人订立的合同的，履约保证金不予退还”。可见，《招投标法》中履约保证金的作用是单向的，当中标人违约时，招标人可不予返还；而在招标人违约时，中标人却无权要求双倍返还。

[律师回复] 生效时间是从最晚领取判决书一方领取判决书的次日开始计算，打比方说对方12.12号才去领取判决书，上诉期从13号开始计算，27号上诉期满，对方如没有上诉，判决就生效，对方应在30日前支付给你赔偿金。

[律师回复] 如果是收受定金的一方不履行合同，定金应双倍返还。如果是给付定金的一方不履行合同，定金不能返还。法律规定务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，无权请求返还定金。
【法律依据】
《民法典》第五百八十七条，务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，无权请求返还定金;
收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，应当双倍返还定金。

[律师回复] 合同的履行制度合同履行中的抗辩权（重点）
(1)同时履行抗辩权:是指双务合同中，应当同时履行义务的一方当事人在对方不履行时，自己可以拒绝履行的权利。
(2)后履行抗辩权:是指双务合同中，应当先履行义务的一方当事人在未履行时，到履行期限的对方当事人享有拒绝对方请求履行的权利。
(3)不安抗辩权（难点）概念：不安抗辩权:又称先履行抗辩权，是指双务合同中，应当先履行的当事人有确切证据证明，后履行方于合同成立后丧失或可能丧失履行能力时自己可以中止履行合同的权利。条件：为防止当事人滥用不安抗辩，法律规定了严格的条件。《合同法》第68条规定：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：
(一)经营状况严重恶化；
(二)转移财产、抽逃资金，以逃避债务；
(三)丧失商业信誉；
(四)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

[律师回复] 履约担保是工程发包人为防止承包人在合同执行过程中违反合同规定或违约，并弥补给发包人造成的经济损失。其形式有履约担保金(又叫履约保证金)、履约银行保函和履约担保书三种。履约保证金可用保兑支票、银行汇票或现金支票，履约保证金一般不超过合同价格的10 。 　　 第一招标人必须在招标文件中明确规定出中标单位提交履约保证金时，此项条款方为有效，如果在招标书中没有明确规定，在中标后不得追加。这就维护了招标中要约的真实性和投标人的权益，工程招标人可以根据自身的条件 选择对该项工程是否投标。因此，履约保证金具有选择性。 　　 第二履约保证金不同于定金，履约保证金的目的是担保承包商完全履行合同，主要担保工期和质量符合合同的约定。承包商顺利履行完毕自己的义务，招标人必须全额返还承包商。履约保证金的功能，在于承包商违约时，赔偿招标人的损失，也即如果承包商违约，将丧失收回履约保证金的权利，且并不以此为限。如果约定了双倍返还或具有定金独特属性的内容，符合定金法则，则是定金;如果没有出现“定金”字样，也没有明确约定适用定金性质的处罚之类的约定，已经交纳的履约保证金，就不是定金，而是其他金钱性质。约定了履约保证金却又没有交纳的，关于履约保证金的约定成立但不发生法律效力(因为，质押合同也是实践性合同，必须以交付为生效条件)。

[律师回复] 您好；如果是给付履约保证金一方违约并给对方造成实际损失，一般履约保证金返还的主张是不会得到支持的。这是一个实践问题，履约保证金不是合同法上的法律概念。

[律师回复] 第
一，从合同形式上看，尽管以书面形式表现的字条上所注明的字迹“5300大卡，价430/t，杨小林拖煤”是杨林初个人所写，未经被告确认，但就以此认定原被告之间签订的合同缺乏主要条款而不成立是不妥的。我国《》明确规定当事人订立合同的方式有书面形式、口头形式和其他形式，只有法律、行政法规定和当事人约定采用书面形式的，应该采用书面形式，其他合同都可以采用口头形式。
债务转移后,债务人不履行合同应由谁返还货款
债务人将合同的义务全部或者部分转移给
第三人的，应当经债权人同意，未经同意转移不生效，即原债务人依旧需要返还货款。
【案情】
原告杨林初与被告王荣华经中间人杨小林介绍相识后约定购销煤炭。2008年3月15日，原告汇给被告购煤货款10万元，被告出具了收条给原告，并口头约定每次拖煤“按总价款的一半付现金，另一半在10万元购煤款中扣除，直到扣完该10万元煤款为止”，收条上并有另外字迹注明：5300大卡，价430元/t，杨小林拖煤，经查明，该字迹为原告杨林初自己所写。货款交付后，双方一直未产生实际交易。由于王荣华所在煤矿的其他股东不同意将煤运给杨林初，2008年4月9日王荣华将10万元转给第三人潘伟，约定以后由潘伟(四仔煤矿的股东)向杨林初销煤，双方签订“原煤购买协议”。之后，原告收到杨小林拖运的四仔煤矿煤一车，于2008年5月25日及2008年6月23日原告分别支付价款6250元、5300元结清该车煤款，后再未进行交易。2008年12月18日，在多次催被告发货无果后，原告向公安局举报被告行为属诈骗。2009年元月19日，原告杨林初以被告王荣华不履行卖煤合同为由向提讼，请求责令被告返还货款10万元并按银行同期货款利息支付一万元利息损失。
【分歧】
债务转移后，债务人不履行合同应由谁返还货款
第一种意见认为被告王荣华收取原告杨林初购煤款10万元后，已将债务转移给潘伟。被告王荣华对原告杨林初的卖煤义务转由潘伟承受，原告要求被告王荣华返还10万元及利息的请求不应支持，应驳回原告的诉讼请求。
第二种意见认为原告与被告之间的合同债务并未发生转移，被告不能按合同约定履行合同，理应返还10万元货款，并应赔偿自2008年12月19日起按银行同期同类贷款利率计付的利息。
第三种意见：原告杨林初与被告王荣华双方的约定中对煤的质量和价格等主要内容都无具体约定，原、被告双方的买卖合同中缺乏主要条款，合同并未成立，被告王荣华因合同取得的货款应当予以返还。
【管析】
第
一，从合同形式上看，尽管以书面形式表现的字条上所注明的字迹“5300大卡，价430/t，杨小林拖煤”是杨林初个人所写，未经被告确认，但就以此认定原被告之间签订的合同缺乏主要条款而不成立是不妥的。我国《》明确规定当事人订立合同的方式有书面形式、口头形式和其他形式，只有法律、行政法规定和当事人约定采用书面形式的，应该采用书面形式，其他合同都可以采用口头形式。此案中，原、被告在口头约定进行买卖煤的交易后，原告向被告给付了部分货款，即是对合同内容的认可和履行。况且字条上的字迹是原告自己所写，虽未经被告确认，但原告作为积极支付货款的买方，应该已经向对方告之所需煤应达到的质量，并在对方答应能提供此质量的煤后才支付货款。以此推定，原、被告虽然没有书面形式的买卖合同，但双方应该在口头上已经对合同的主要条款达成了共同的意思表示，因此，双方签定的合同应该是合法成立并有效的。
第
二，被告与第三人潘伟签定的书面协议属于债务承担合同，但未经原告同意并确认。原告接受四仔煤矿煤一车后，已全额支付了货款，并未按当时其与被告签订的合同中约定的“现金付一半货款，押金付一半货款”的方式进行交易，属于原告与潘伟间的直接交易，并不是以履行的方式对债务承担的默示。根据《合同法》
第八十四条的规定“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意”。因此，本案中被告将债务转移的行为未经债权人确认和追认，债务转移无效，被告仍应继续承担合同责任。现被告收不能履行卖煤合同，理应返还货款。