小包工头工人工伤该承担多少责任

[律师回复] 对于这个问题，解答如下, 劳动法上的工伤主体只能是用人单位的职工，包工头在从事承包业务时因工伤亡，不应适用关于实际施工人招用的劳动者的规定认定为工伤。
某智能工程有限公司承包一监控建设工程，陈某向该公司承包承揽建设工程中的部安监控安装工作。双方没有签订书面合同，口头约定原告按照工程量支付工程款给陈某，具体施工人员与事项由陈某组织安排。陈某在组织施工人员安装治安探头时被电击落地受伤。
对陈某因工受伤应否认定工伤，存在两种意见：
第一种意见认为，应当认定为工伤。理由是：根据劳社部《关于确立劳动关系有关事项的通知》
第四条规定，公司将其承包的监控建设工程分包给不具备从业资格的陈某，双方成立事实劳动关系。而陈某是在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，认定陈某为工伤符合《工伤保险条例》
第十四条
第一项之规定。
第二种意见认为，不应认定为工伤。理由有：
1、陈某与公司之间存在的是建筑工程承包承揽关系而非劳动关系，根据《工伤保险条例》
第二条和第十四条的规定，其在从事承包业务时因工受伤不能认定为工伤。
2、陈某是包工头(实际施工人)，认定包工头因工伤亡为工伤没有法律依据，将适用于包工头招用的劳动者的规定转适用于包工头有法律适用错误之嫌。
3、根据最高《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》
第三条第二款关于前用工单位追偿权的规定，认定陈某因工受伤为工伤，将导致公司为陈某承担工伤保险责任后，反过来又向陈某追偿的尴尬局面出现。
本文持第二种观点。首先，根据《工伤保险条例》第二条和第十四条的规定，劳动法上的工伤主体只能是用人单位的职工，包括企事业单位的职工和个体工商户的雇工，也即工伤认定必须以劳动关系的存在为前提。陈某不是涉案公司的职工，他与公司之间存在的是工程承包或承揽关系而非劳动关系。
其二，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定的适用范围是包工头招用的劳动者因工伤亡的情形，而且其关于“承担用工主体责任”的规定已被《全国民事审判工作会议纪要》
第五十九条和最高《对最高人民全国民事审判工作会议纪要第五十九条作出进一步释明的答复》否定，不能再作为确认劳动关系和认定工伤的依据。
其三，准确适用法律是法律适用的基本要求之一，将适用于包工头招用的劳动者的规定张冠李戴地适用于包工头，显然与这一要求相背离。而且，这里也不能适用类推。因为类推适用的前提是本质相似性，而包工头是通过工程承建获取利润的雇主，其所招用的劳动者则是赚取工资的雇员，两者没有本质相似可言。何况工伤认定是一种行政行为，而行政法适用与刑法适用一样是禁止类推的。
其四，《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第二款赋予工程转包人等前用工单位的追偿权，表明包工头是对其招用的劳动者伤亡承担工伤保险责任的最终责任人。若将适用于包工头招用的劳动者的规定转适用于包工头从而认定陈某因工受伤为工伤，则将出现公司为陈某承担工伤保险责任后又向陈某追偿等循环诉讼。这样折腾岂不既浪费司法资源，又增加当事人的诉累!
最后，至于公司将工程业务分包给不具备从业资格的陈某，导致陈某自身受到伤害而应承担的选任过失责任则是一种民法上的赔偿责任，应当适用最高《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定予以处理，不能混同于劳动法上的工伤赔偿责任。

[律师回复] 对于这个问题，解答如下, 劳动法上的工伤主体只能是用人单位的职工，包工头在从事承包业务时因工伤亡，不应适用关于实际施工人招用的劳动者的规定认定为工伤。
某智能工程有限公司承包一监控建设工程，陈某向该公司承包承揽建设工程中的部安监控安装工作。双方没有签订书面合同，口头约定原告按照工程量支付工程款给陈某，具体施工人员与事项由陈某组织安排。陈某在组织施工人员安装治安探头时被电击落地受伤。
对陈某因工受伤应否认定工伤，存在两种意见：
第一种意见认为，应当认定为工伤。理由是：根据劳社部《关于确立劳动关系有关事项的通知》
第四条规定，公司将其承包的监控建设工程分包给不具备从业资格的陈某，双方成立事实劳动关系。而陈某是在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，认定陈某为工伤符合《工伤保险条例》
第十四条
第一项之规定。
第二种意见认为，不应认定为工伤。理由有：
1、陈某与公司之间存在的是建筑工程承包承揽关系而非劳动关系，根据《工伤保险条例》
第二条和第十四条的规定，其在从事承包业务时因工受伤不能认定为工伤。
2、陈某是包工头(实际施工人)，认定包工头因工伤亡为工伤没有法律依据，将适用于包工头招用的劳动者的规定转适用于包工头有法律适用错误之嫌。
3、根据最高《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》
第三条第二款关于前用工单位追偿权的规定，认定陈某因工受伤为工伤，将导致公司为陈某承担工伤保险责任后，反过来又向陈某追偿的尴尬局面出现。
本文持第二种观点。首先，根据《工伤保险条例》第二条和第十四条的规定，劳动法上的工伤主体只能是用人单位的职工，包括企事业单位的职工和个体工商户的雇工，也即工伤认定必须以劳动关系的存在为前提。陈某不是涉案公司的职工，他与公司之间存在的是工程承包或承揽关系而非劳动关系。
其二，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定的适用范围是包工头招用的劳动者因工伤亡的情形，而且其关于“承担用工主体责任”的规定已被《全国民事审判工作会议纪要》
第五十九条和最高《对最高人民全国民事审判工作会议纪要第五十九条作出进一步释明的答复》否定，不能再作为确认劳动关系和认定工伤的依据。
其三，准确适用法律是法律适用的基本要求之一，将适用于包工头招用的劳动者的规定张冠李戴地适用于包工头，显然与这一要求相背离。而且，这里也不能适用类推。因为类推适用的前提是本质相似性，而包工头是通过工程承建获取利润的雇主，其所招用的劳动者则是赚取工资的雇员，两者没有本质相似可言。何况工伤认定是一种行政行为，而行政法适用与刑法适用一样是禁止类推的。
其四，《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第二款赋予工程转包人等前用工单位的追偿权，表明包工头是对其招用的劳动者伤亡承担工伤保险责任的最终责任人。若将适用于包工头招用的劳动者的规定转适用于包工头从而认定陈某因工受伤为工伤，则将出现公司为陈某承担工伤保险责任后又向陈某追偿等循环诉讼。这样折腾岂不既浪费司法资源，又增加当事人的诉累!
最后，至于公司将工程业务分包给不具备从业资格的陈某，导致陈某自身受到伤害而应承担的选任过失责任则是一种民法上的赔偿责任，应当适用最高《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定予以处理，不能混同于劳动法上的工伤赔偿责任。

[律师回复] 【第十条】承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。【第十一条】雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。

[律师回复] 【法律意见】
一、你给受伤工人支付劳务报酬，进行管理，你与受伤工人形成劳务合同关系，你应当对受伤工人承担雇主责任。你上面的包工头（大包），及大包上面的公司将工程违法分包给了没有资质的你及大包，应当与你承担连带责任。建议你配合伤者进行索赔，这样对你对伤者最有利。声明一点，这样的案例我们操作过很多，我的回答几乎是肯定的。
二、如果伤者在工地干活的证据充分，能够证明与公司存在劳动关系，伤者也可以申请认定工伤，直接向公司主张工伤保险待遇。这个方式取证难度大，诉讼时间长，不是首选。

[律师回复] 包工头或班组长代领工资有何规定？遇到这种情况，该怎么办？根据劳动和社会保障部和建设部联合下发《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》（简称《办法》）规定，规范了建筑企业的工资支付行为,包工头再也不能代替工人领工资了。 《办法》明确规定，对待与建筑企业形成劳动关系的农民工，企业必须严格按照有关法律法规支付农民工工资，不得拖欠或克扣。企业内部工资支付办法，应当直接发放给农民工本人，也可以委拖银行发放民工工资，但严禁发放给“包工头”或其他不具备用工主体资格的组织和个人。同时企业还要编制工资支付表，如实记录支付单位、支付时间、支付对象、支付数额等工资支付情况，并保存两年以上备查。业主或工程总承包企业未按合同约定与建设工程承包企业结清工程款，致使建设工程承包企业拖欠农民工工资的，由业主或工程总承包企业先行垫付农民工被拖欠的工资，先行垫付的工资数额以未结清的工程款为限。

[律师回复] 施工总承包二级可承担劳务分包可以办理劳务分包资质吗？的解答如下:
完全可以，还可以办理专业承包资质。

[律师回复] 您好，针对您的为包工头打工受伤由谁承担责任问题解答如下, 我国《劳动合同法》第九十四条规定：“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，王某承包了
A建筑公司部分工程后，雇佣你等人施工，你们之间形成雇佣关系。你是在施工中受伤的，雇主王某应当然要承担赔偿责任。
A建筑公司将工程分包给并无施工资质的王某施工，存在过错，因此应对你因伤造成的损失负连带赔偿责任。你现在可以向当地，将王某和
A建筑公司列为共同被告。会依法判令两被告承担赔偿责任的。

[律师回复] 您好，针对您的为包工头打工受伤由谁承担责任问题解答如下, 我国《劳动合同法》第九十四条规定：“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，王某承包了
A建筑公司部分工程后，雇佣你等人施工，你们之间形成雇佣关系。你是在施工中受伤的，雇主王某应当然要承担赔偿责任。
A建筑公司将工程分包给并无施工资质的王某施工，存在过错，因此应对你因伤造成的损失负连带赔偿责任。你现在可以向当地，将王某和
A建筑公司列为共同被告。会依法判令两被告承担赔偿责任的。

[律师回复] 　　“包工头与建筑公司约定出了事由包工头承担”，约定违反法律禁止性规定无效。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。　　最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》　　第十一条　雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。　　雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。　　属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。

[律师回复] 您好，具体情况具体分析.可以把雇主跟包工头作为共同被告

[律师回复] 您好，关于工人摔伤，包工头应该承担什么责任这个问题，我的解答如下, 【法律意见】
一、你给受伤工人支付劳务报酬，进行管理，你与受伤工人形成劳务合同关系，你应当对受伤工人承担雇主责任。你上面的包工头（大包），及大包上面的公司将工程违法分包给了没有资质的你及大包，应当与你承担连带责任。建议你配合伤者进行索赔，这样对你对伤者最有利。声明一点，这样的案例我们操作过很多，我的回答几乎是肯定的。
二、如果伤者在工地干活的证据充分，能够证明与公司存在劳动关系，伤者也可以申请认定工伤，直接向公司主张工伤保险待遇。这个方式取证难度大，诉讼时间长，不是首选。

[律师回复] 解答如下, 在工伤事故中，伤者本人是不承担责任的。而工伤费用应该由单位和工伤保险基#金共同承担。如果单位没有缴纳工伤保险，那么所有费用应该由单位承担。依据《社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基#金中支付：
（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；
（二）住院伙食补助费；
（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；
（四）安装配置伤#残辅助器具所需费用；
（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；
（六）一次性伤#残补助金和一至四级伤#残职工按月领取的伤#残津贴；
（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；
（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；
（九）劳动能力鉴定费。第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：
（一）治疗工伤期间的工资福利；
（二）五级、六级伤#残职工按月领取的伤#残津贴；
（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤#残就业补助金。第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基#金中先行支付。从工伤保险基#金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三#条的规定追偿。

[律师回复] 【法律意见】
一、你给受伤工人支付劳务报酬，进行管理，你与受伤工人形成劳务合同关系，你应当对受伤工人承担雇主责任。你上面的包工头（大包），及大包上面的公司将工程违法分包给了没有资质的你及大包，应当与你承担连带责任。建议你配合伤者进行索赔，这样对你对伤者最有利。声明一点，这样的案例我们操作过很多，我的回答几乎是肯定的。
二、如果伤者在工地干活的证据充分，能够证明与公司存在劳动关系，伤者也可以申请认定工伤，直接向公司主张工伤保险待遇。这个方式取证难度大，诉讼时间长，不是首选。

[律师回复] 您好，关于这个问题，我的解答如下, 在建筑工地，或者矿山企业普遍存在着总包公司、分包公司将工程违法发包给不具有资质的个人，这些无资质的个人，就是我们经常提到到包工头。一般情况下，包工头针对自己所承揽的工程，均是自行招聘工人进行施工。这些工人受包工头管理，从包工头处领取劳动报酬。 但实践中，如果包工头的工人因工受伤时，因包工头资金实力薄弱，无力赔偿的情况比比皆是。这种情况，往往会给受伤工人的伤情诊疗和生活保障，造成极大的困扰。 因此，我国相关法律法规，针对建筑工地的这种特殊情况，制定了明确的法律规定。即用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。即包工头雇佣的工人因工负伤，应由违法将工程发包给包工头的单位承担该工人的工伤待赔偿责任。 另外要注意的是，该发包公司在给包工头雇佣的受伤民工赔偿之后，有权向该包工头追偿，因此我们可知，要求发包公司承担工伤赔偿责任，只是优先保护受伤工人的切身权益。发包公司赔偿后，最终的赔偿责任还是要落到该包工头身上。 《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条 社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持： (一)职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之工作的单位为承担工伤保险责任的单位 (二)劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位 (三)单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险责任的单位

[律师回复] 包工头是自然人，不具有法定用工主体资格，具有法定用工主体资格的用人单位把工程发包或者转包给包工头，包工头招用的工人，在从事承包业务中发生工伤事故受到伤害的，由具有用工主体资格的发包或者转包的用人单位承担工伤保险责任。但具有用工主体资格的发包或转包单位承担工伤保险责任之后，有权向包工头追偿。

[律师回复] 可以起诉

[律师回复] 解答如下, 在工伤事故中，伤者本人是不承担责任的。而工伤费用应该由单位和工伤保险基#金共同承担。如果单位没有缴纳工伤保险，那么所有费用应该由单位承担。依据《社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基#金中支付：
（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；
（二）住院伙食补助费；
（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；
（四）安装配置伤#残辅助器具所需费用；
（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；
（六）一次性伤#残补助金和一至四级伤#残职工按月领取的伤#残津贴；
（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；
（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；
（九）劳动能力鉴定费。第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：
（一）治疗工伤期间的工资福利；
（二）五级、六级伤#残职工按月领取的伤#残津贴；
（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤#残就业补助金。第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基#金中先行支付。从工伤保险基#金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三#条的规定追偿。

[律师回复] 你好，关于上述的问题，解答如下, 根据《工伤保险条例》第十四条的规定：职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：
（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；
（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；
（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；
（四）患职业病的；
（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；
（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；
（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。只有符合前述条件的才能认定为工伤，否则的话包工头是不承担责任的。

[律师回复] 包工头是自然人，不具有用工主体资格，招用的劳动者，发生工伤事故受到伤害的，由具有用工主体的承包单位承担工伤保险责任，但具有用工主体的承包单位承担工伤保险责任之后，可以向其追偿。按相关法律规定，小包工头的工地有雇员出现事故的，小包工头应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与小包工头承担连带赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。法律依据：《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》 第三条 社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：
(一)职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之工作的单位为承担工伤保险责任的单位;
(二)劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位;
(三)单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险责任的单位;
(四)用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位;
(五)个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。前款第
(四)、
(五)项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条 雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。

[律师回复] 您好，关于这个问题，我的解答如下, 　　工人意外受伤，包工头应承担全部的赔偿责任。　　如果发包人明知包工人没有资质或者安全生产条件的，还给予发包，应与包工头承担连带的赔偿责任。　　法律依据：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。　　雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。　　属于《工伤保险条例》[2]调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。