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担保人怎么主张先诉抗辩权

帮助5人 4.2w浏览 匿名 2020-10-03 广东阳江
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律师解答 共1条
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    你好,关于上述的问题,解答如下, 担保人如何主张先诉抗辩权
    保证人行使先诉抗辩权,应当把握以下四点:
    1、只有保证合同中明确约定保证人的保证责任是一般保证,保证人才能享有先诉抗辩权。
    2、行使先诉抗辩权的时间。根据《担保法》的规定,保证人在诉讼或仲裁前,或在诉讼或仲裁程序中以及强制执行程序中的任何时候都可以行使先诉抗辩权。
    3、先诉抗辩权只能是在主债权人请求保证人履行保证责任时,才能由保证人行使;若主债权人未向保证人作出履行债务的请求,则保证人无从行使该抗辩权。
    4、先诉抗辩权的行使仅是暂时拒绝履行债务,延缓保证责任的承担时间,其作用在于防御和阻却、暂时停止或延缓主债权人请求权的行使,并不能否认或消灭债权人的权利和保证人的责任。
    相关知识
    《担保法》保证人的先诉抗辩权显然属于给付拒绝权,即狭义的抗辩权,因而它具有狭义抗辩权的共同属性,同时因为它是保证债务中专属于保证人的抗辩权,因而又有其自身的属性,具体表现在以下两个方面:
    (1)从先诉抗辩权的功能上看,它具有防御性与阻却性。
    这是一个问题的两个方面。如从保证人的角度观察,先诉抗辩权只有在债权人行使请求权时才可以对抗,如债权人并不行使请求权,保证人便不得主动对抗。所以,此项抗辩权在于防御,而不在于攻击。如从债权人的角度观察,先诉抗辩权行使的结果是暂时停止或延缓请求权的行使,而不是消灭对方的请求权。所以,此项抗辩权又在于阻却,而不在于消灭。
    (2)从先诉抗辩权与主债权或主债务的关系上看,它具有性与专属性。
    这也可以从两方面观察:一是从与主债权的关系来看,保证人行使先诉抗辩权,自己不必有对债权人的债权存在,仅对于债权人的债权请求进行抗辩,这与同时履行抗辩权或不安抗辩权是不同的。同时履行抗辩权或不安抗辩权须自己有向对方请求对待给付之债权,其抗辩权即从属于此债权而存在。而先诉抗辩权则无须依赖于自己对债权人享有给付请求之债权,何况保证人根本就无此项权利。二是从与主债务的关系来看,由于保证债务具有相对性和补充性,因而保证人所享有的先诉抗辩权可不受主债务人的权利的限制和影响,它可以存在,并专属于保证人享有,除此之外的任何人均无此项权利。所以,先诉抗辩权具有性与专属性。
    全文
    10 2020-10-03
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担保人如何主张先诉抗辩权?
保证人行使先诉抗辩权,应当把握以下四点:1、只有保证合同中明确约定保证人的保证责任是一般保证,保证人才能享有先诉抗辩权。2、行使先诉抗辩权的时间。3、先诉抗辩权只能是在主债权人请求保证人履行保证责任时,才能由保证人行使。若主债权人未向保证人作出履行债务的请求,则保证人无从行使该抗辩权。
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债权债务
14岁斗殴应承担何种责任
[律师回复] 解析:
在发生涉及打架导致他人轻伤的事件中,若涉案青少年已年满16岁,将由其本人独自为其行为承担相应的刑事法律责任;
然而若未成年犯罪嫌疑人尚未达到18岁且尚无稳定的生活来源,那么他的监护人将负责承担起民事赔偿责任。而对于那些因打架造成他人重伤的情况,即使犯罪嫌疑人为年满14岁的未成年人,也必须承担相应的刑事法律责任,同时其监护人仍需承担民事赔偿责任。
至于那些未满14岁的未成年人,他们将不需要承担刑事法律责任,但其监护人仍然需要对受害者进行民事赔偿。
法律依据:
《刑法》第十七条
【刑事责任年龄】已满十六周岁的人犯罪,应当负刑事责任。
已满十四周岁不满十六周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的,应当负刑事责任。
已满十二周岁不满十四周岁的人,犯故意杀人、故意伤害罪,致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾,情节恶劣,经最高人民检察院核准追诉的,应当负刑事责任。
对依照前三款规定追究刑事责任的不满十八周岁的人,应当从轻或者减轻处罚。
因不满十六周岁不予刑事处罚的,责令其父母或者其他监护人加以管教;
在必要的时候,依法进行专门矫治教育。
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担保优先抗辩权是什么?
一般在担保合同之中会出现优先抗辩权的情况,借贷主合同纠纷的解决过程中并没有进行仲裁,在此之前担保人按照法律规定是有权力拒绝担保责任,依据法规来正常行驶自己拥有的优先抗辩权。
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债权债务
帮信罪主要人群是什么
[律师回复] 解析:
在现行法律体系中,帮信罪被明确归类为帮助信息网络犯罪活动罪。而此项罪名,系指明知他人将信息网络用于实施犯罪行为,仍然为其提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等关键性技术支持,或是提供广告推广和支付结算等便捷服务,且情节严重的非法行为。以下将从四个方面详细解读帮信罪的构成要素:
1.犯罪主体方面。帮信罪的实施者应当具备一般的刑事责任年龄门槛,也就是说,年满16周岁的自然人即可成为该罪的犯罪主体。
2.主观方面。帮信罪的主观心态必须是故意为之,即行为人明知自己正在为他人实施的信息网络犯罪提供协助。
3.侵害客体。帮信罪所侵犯的客体主要是国家对于正常信息网络环境的有效管理秩序。
4.客观方面。帮信罪的客观行为表现为为信息网络犯罪提供互联网接入、服务器托管等关键性技术支持,且情节严重。
根据相关法律法规,帮信罪的客观行为具体包括但不限于:明知他人将信息网络用于实施犯罪行为,仍为其提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等关键性技术支持,或提供广告推广、支付结算等便捷服务。
法律依据:
《刑法》第二百八十七条
之二【帮助信息网络犯罪活动罪】
明知他人利用信息网络实施犯罪,为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持,或者提供广告推广、支付结算等帮助,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。
单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照第一款的规定处罚。
有前两款行为,同时构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。
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什么是先抗辩权与后抗辩权?
先履行抗辩权,是指当事人互负债务,有先后履行顺序的,先履行一方未履行之前,后履行一方有权拒绝其履行请求,先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。后履行抗辩权,是指在没有规定履行顺序的双务合同中,当事人一方在当事人另一方未为对待给付以前,有权拒绝先为给付的权利。
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债权债务
非吸罪的主体包括什么
[律师回复] 解析:
在此,针对“非法吸收公众存款罪”的主题进行一番认定阐述:
首先,我们需明确的是,其犯罪主体范围是多元的,既包含了自然人亦涵盖了各类法人单位。
其次,若该行为系由个他人士以自身名义实施,那么在法律层面上,我们应将其视为自然人作为犯罪主体。
再者,如果该行为是以单位名义进行,且所获得的非法收益被该单位所占有或用于单位运营,那么便构成了单位形式的非法吸收公众存款罪。
依据相关法律法规,对于那些非法吸收公众存款或变相吸收公众存款,从而扰乱金融市场秩序的行为,将面临三年以下有期徒刑或拘役的刑事处罚,同时还可能被处以二万元至二十万元不等的罚金;而对于那些涉及金额巨大或存在其他严重情节的案件,则将面临三年以上十年以下有期徒刑的刑罚,同时还可能被处以五万元至五十万元不等的罚金。
此外,对于单位犯下此类罪行的情况,也会对其施加相应的罚金惩罚,同时对其直接负责的主管人员及其他直接责任人,也将按照上述规定进行处罚。
法律依据:
《刑法》第一百七十六条
非法吸收公众存款罪:非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款,扰乱金融秩序的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金;
数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处五万元以上五十万元以下罚金。
单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。
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先诉抗辩权和先履行抗辩权区别是什么
1、概念不同。2、构成要件不同。3、适用条件不同。先履行抗辩权顾名思义就先履行,后履行抗辩权就后履行,两者发生的时间不同,意味着责任履行的顺序也是不一样的。
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债权债务
主谋取保候审怎么办
[律师回复] 解析:
派出所根据其自身决定作出申请,为涉案人员办理了取保候审手续,那么,涉案人员理应无条件地遵循并履行这一取保候审安排。请务必严格遵守取保候审的各项规范与要求,否则,极有可能面临取保候审被撤销,重新接受监禁之待遇。对于公安局来说,他们采取主动申请取保候审的行动,往往意味着案件中的犯罪事实尚处于调查、取证的过程之中,然而已到了拘留期限的最后阶段。当涉案人员获得公安机关批准进行取保候审时,必须按照公安机关的具体要求缴纳相应的保证金,或者提供合适的担保人,同时,还需积极配合公安机关执行取保候审的相关事宜,例如,在取保候审期间,必须严格遵守相关规定,如不得随意离开当前居住地点,不得伪造或销毁任何证据等等。
法律依据:
《刑事诉讼法》第六十七条
人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以取保候审:
(一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;
(二)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;
(三)患有严重疾病、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的;
(四)羁押期限届满,案件尚未办结,需要采取取保候审的。
取保候审由公安机关执行。
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帮信罪主犯认定标准有几种
[律师回复] 解析:
在涉及到帮助信息网络犯罪活动这一类案件中,司法实践中通常并不会区分主犯与从犯。因为此类犯罪的涉案人员往往直接参与了犯罪行为的实施,他们在整个犯罪活动中扮演着主角的角色。
值得注意的是,帮助信息网络犯罪活动罪,它是指行为人明知他人正在利用信息网络实施犯罪活动,仍以各种方式为其提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等方面的技术支持,甚至包括提供广告推广、支付结算等方面的协助,且情节严重的情况下,才会被认定为犯罪。对于从犯的认定,通常需要满足以下几个条件:
首先,行为人必须明确知道正犯的犯罪行为是出于故意的;
其次,行为人必须具有帮助正犯实施犯罪的主观意图;
最后,行为人必须实际采取了帮助正犯实施犯罪的行动。关于主犯和从犯的量刑标准,具体如下:对于组织、领导犯罪集团的首要分子,应按照集团所犯的所有罪行进行处罚;而对于犯罪集团中的首要分子之外的其他主犯,则应按照主犯参与共同犯罪活动的全部犯罪进行处罚,或者按照其组织指挥的全部犯罪进行处罚;
至于从犯,应当依法予以从轻、减轻或免除处罚;若从犯系受胁迫参与犯罪的,则可视为胁迫从犯。对于这类胁迫从犯,应当根据其犯罪情节予以减轻或免除处罚。
法律依据:
《刑法》第二百八十七条
【帮助信息网络犯罪活动罪】
明知他人利用信息网络实施犯罪,为其犯罪提供互联网接入、服务器托管、网络存储、通讯传输等技术支持,或者提供广告推广、支付结算等帮助,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。
单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照第一款的规定处罚。
有前两款行为,同时构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。
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先履行抗辩权主要特征有哪些
1、须双方当事人互负债务。关于互负债务是否指两个债务处于互为对待给付的地位,有肯定说与否定说之争。2、两个债务须有先后履行顺序。3、先履行一方未履行或其履行不合债的本旨。
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债权债务
盗窃罪能担保出来吗
[律师回复] 解析:
在涉及盗窃罪的情况下,确实存在申请担保的可能性,然而这种担保的实现需要满足特定的条件。
首先,作为担保人,他/她必须与该案无任何牵扯或利益冲突,更不能是同案犯或者该案的目击证人,否则由于其本身即可能成为司法机关调查的对象,将无法确保他们能够积极履行担保职责。
其次,担保人还需具备足够的能力来承担这份保证责任。具体来讲,他/她应该年满法定年龄并拥有完全的民事行为能力,同时对被担保人具有一定的影响力,并且其健康状况允许其对被担保人的行为进行有效的监督。
至于担保人是否有能力履行保证义务,这需要根据案件的具体情况进行全面评估,而非仅仅依据担保人个人的陈述来做出判断。
再者,担保人应享有充分的政治权利,且人身自由未受任何限制。若公民已被剥夺政治权利,则不得担任取保候审的保证人。
最后,担保人应有固定的居住场所及稳定的经济收入,在被担保人所在地拥有自己长期居住的住所,以及稳定的经济来源。
法律依据:
《刑法》第二百六十四条
【盗窃罪】盗窃公私财物,数额较大的,或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。
村委会成员挪用公款罪主体是什么人
[律师回复] 解析:
首先,挪用公款罪的主体属于一种特殊性质的群体,他们是国家工作人员。这其中的国家工作人员,其内涵与外延与之前我们探讨过的贪污罪中的国家工作人员有相似之处。
然而,两者也存在着一定的区别。这种差异主要体现在特定性以及公务(职务)性的方面。
具体来说,构成挪用公款罪的国家工作人员涵盖了以下几类人群:在国家机关中担任公务的国家工作人员;在国有企业、事业单位以及人民团体中担任公务的人员;接受国有单位委派前往非国有单位中执行公务的人员;以及其他依据相关法律规定从事公务的人员。
其次,挪用公款罪是指国家工作人员利用职务上的便利条件,将公款擅自挪作他用,进行非法活动的行为,或者是挪用公款数额较大,进行盈利活动的行为,亦或是挪用公款数额较大且超过三个月仍未归还的行为。
值得注意的是,如果挪用的款项是用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济等公益事业的物资,那么将会受到更加严厉的惩罚。
法律依据:
《刑法》第三百八十四条
【挪用公款罪】国家工作人员利用职务上的便利,挪用公款归个人使用,进行非法活动的,或者挪用公款数额较大、进行营利活动的,或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的,是挪用公款罪,处五年以下有期徒刑或者拘役;
情节严重的,处五年以上有期徒刑。
挪用公款数额巨大不退还的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
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