律图审稿专业委员会3轮严审

这段时间一直在研究关于遗嘱方面的相关资料,发现有很多问题都不是很明白,请问一下遗嘱的形式及有效要件是怎样的啊

帮助5人 2.5w浏览 匿名 2017-07-29 广东江门
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    一、遗嘱的实质要件
        遗嘱是指公民生前按照法律规定的方式处分自己的财产及有关事务并于死亡后发生效力的单方法律行为。其本质为法律行为,核心要素在于意思表示真实性。

    二、遗嘱的形式要件
      
    1、如果当事人所立遗嘱为代书遗嘱,我国《继承法》对该该类遗嘱有以下限制:《继承法》第17条规定,“公证遗嘱由遗嘱人经公证机关办理。自书遗嘱由遗嘱人亲笔书写,签名,注明年、月、日。代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证,由其中一人代书,注明年、月、日,并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。”第18条规定,“下列人员不能作为遗嘱见证人:1)无行为能力人、限制行为能力人;2)继承人、受遗赠人;3)与继承人、受遗赠人有利害关系的人”

        
    (1)代书人不论由谁来担当都不影响遗嘱的效力。

        代书人只是意思表示的传达者和记录者,其在书写过程中并不涉及自身的意思表示,只是纯碎依照被继承人的缉私予以记载。

        故虽然《继承法》第17条从正面规定了遗嘱应当由见证人代书,但是该规定并非强制性条款,而应属于指引性规范。显而易见,将代书人必需限定为见证人于理相悖,假如有两个完全行为能力的文盲做见证,而由未满10岁的孩子代书,难道就可以否定该代书遗嘱的法律效力吗?

        
    (2)遗嘱能否正确体现被继承人的意思,关键看见证人是否合法。

        法律之所以对见证人资格作出明确规定,理由即在于见证人是证明遗嘱内容究竟符合不符合被继承人真实意思的重要依据。法律对其资格作出限制完全是本着防止“既是运动员又是裁判员”程序不公正现象的发生。

        
    (3)由他人代书的遗嘱符合法律规定。

        首先,由徐某代书遗嘱符合情理。

        虽然我国《继承法》明确规定“与继承人、受遗赠人有利害关系的人”不得作为见证人,但这仅仅是对见证人资格的限制,不是对代书人资格的限制。《继承法》作为私法,始终贯穿着“法律不明文禁止即为许可”的精神,应当认为,既然法律未对代书人作出明确资格的限制,那么被继承人的丈夫当然有担任代书人的资格。

        再次,民事行为即使部分无效也并不影响其他部分之效力。

        既然《继承法》规定见证人的资格时为了防止继承利益人违背被继承人的意思,作出对自己有利的遗嘱修改。

        换个角度看,如果仅仅因为代书人与婚后的一点财产有关系,便否定了与代书人毫无利害关系的、完全是由被继承人自由处分的其个人婚前财产的遗嘱部分,显然违背了我国《民法通则》第六十条“民事行为部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效”之法律的明文规定。 

        所谓共同遗嘱是指两个或者两个以上的被继承人共同订立一份遗嘱。既然我国历来都承认和保护“夫妻共同遗嘱”,而在本案中,奚某与徐某系夫妻关系,两人自可以对其共同财产订立遗嘱。徐某作为该部分财产的所有人,当然可以通过亲自书写,并且由无利害关系的见证人予以见证的方式表达其对该部分共同财产的处分意思。因而将本案中的遗嘱视为夫妻共同遗嘱的一种特殊形式,于情于理于法均无任何问题。

        
    2、见证人资格完全符合法律的规定。

        见证人资格停当符合《继承法》第18条规定的情形。

        
    3、遗嘱合法有效才符合“意思自治”的精神。

        遗嘱作为一种带有财产处分性的单方法律行为,其核心要素在于意思表示自愿真实,即财产继承应当尊重当事人自身的意思,故意思表示真实应当作为判断遗嘱是否有效的第一要素。

        根据私法意思自治的精神,法律对当事人意思的限制应当限于法律的明确禁止范围之内,即法律应当弱化形式要件对实质要件的影响,而且只有法律明确规定违反法律的禁止要件时法律行为方为无效。这点在本案的一审判决中也有所体现,法院一方面错误地否定了遗嘱的有效性,另一方面却在财产分配中将遗嘱内容作为了分配依据之一,这不但在逻辑上自相矛盾,也说明被继承人的真实意思业已为大家公认。
    全文
    14 2017-07-29
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遗嘱分哪几种形式 遗嘱有哪些形式
《继承法》第十七条中,就遗嘱的形式作出了明确的规定。主要包括了五种,即自书遗嘱、代书遗嘱、口头遗嘱、公证遗嘱以及录音遗嘱。其中,对于代书遗嘱、口头遗嘱以及录音遗嘱,要求在订立的同时,必须要有符合条件的人在场进行见证。
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洗钱罪的表现形式有哪些
[律师回复] 解析:
洗钱罪之具体行为方式如下:
(1)为犯罪分子提供相关银行账号或支付账户等金融工具。
(2)协助或促使非法资产换为现金或金融票据,以此实现其转为合法化或隐藏其真实来源。
(3)通过转账或其他结算方式,协助犯罪分子将非法资金进行转移,以逃避法律制裁。
(4)协助或促使非法资金流向境外,以规避国内法律监管。
(5)采用其他手段掩盖、隐瞒犯罪所得及其收益的来源及性质,使其得以合法化或隐藏其真实来源。
若构成洗钱罪,则应依法没收犯罪所得及其产生的收益,同时对犯罪者处以五年以下有期徒刑或拘役,并根据洗钱金额的大小,处以百分之五至百分之二十的罚金;
若情节严重,则应判处五年以上十年以下有期徒刑,并处以洗钱金额百分之五以上百分之二十以下的罚金。
法律依据:
《刑法》第一百九十一条
【洗钱罪】明知是毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪的所得及其产生的收益,为掩饰、隐瞒其来源和性质,有下列行为之一的,没收实施以上犯罪的所得及其产生的收益,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处洗钱数额百分之五以上百分之二十以下罚金;
情节严重的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处洗钱数额百分之五以上百分之二十以下罚金:
(一)提供资金账户的;
(二)协助将财产转换为现金、金融票据、有价证券的;
(三)通过转账或者其他结算方式协助资金转移的;
(四)协助将资金汇往境外的;
(五)以其他方法掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的来源和性质的。
单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役;
情节严重的,处五年以上十年以下有期徒刑。
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遗嘱包括什么形式,遗嘱的形式有哪些
根据《中华人民共和国民法典》的规定,遗嘱可采用如下几种方式:1、公证遗嘱。公证遗嘱即遗嘱人经公证机关办理的遗嘱。2、自书遗嘱。3、代书遗嘱。代书遗嘱是由他人代笔书写的遗嘱 4、录音遗嘱。录音遗嘱是由录音机录制下来的遗嘱人口授的遗嘱 。5、口头遗嘱。
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遗嘱的形式包括哪些,遗嘱有什么形式
1、公证遗嘱。2、自书遗嘱。3、代书遗嘱。4、录音遗嘱。5、口头遗嘱。公民在涉及生命垂危或严重自然 灾害、意外事故等危急情况下,可以立口头遗嘱,但应当由两名以上见证人在场见证。
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盗窃罪不以犯罪处理的情形有哪些
[律师回复] 解析:
在某些特定环境下,涉及到盗窃罪行时,可能会出现无需按照犯罪行为进行处理的情况。
这些情况主要包括以下几种:
首先,初次实施盗窃行为者;
其次,偶然性地触犯了盗窃法规的人;
再次,年龄介于16至18周岁之间,且其所实施的盗窃行为情节较为轻微的青少年;
此外,如果盗窃行为人能够主动坦诚自己的罪行,或者积极采取措施对受害方进行赔偿,也可能会得到从轻或减轻处罚的机会。
另外,如果盗窃行为人能够主动向警方自首,或者在案件侦破过程中提供重要线索协助破案,甚至有立功表现,都可能成为免除刑事责任的理由。
然而,如果行为人是在他人威胁之下被迫参与盗窃活动,并且没有实际分得赃款,或者仅获取少量赃物,那么这种情况通常不会被视为犯罪行为。
同样,如果盗窃行为人只是实施了未遂行为,且情节相对轻微,也可能会得到从轻或减轻处罚的机会。
最后,如果盗窃行为人能够全额退还赃款,或者对受害方进行赔偿,也可能会得到从轻或减轻处罚的机会。
当然,如果盗窃行为人能够主动投案自首,或者在案件侦破过程中提供重要线索协助破案,甚至有立功表现,都可能成为免除刑事责任的理由。
值得注意的是,如果盗窃行为人只是实施了未遂行为,且情节相对轻微,也可能会得到从轻或减轻处罚的机会。
此外,如果盗窃行为人只是实施了未遂行为,且情节相对轻微,也可能会得到从轻或减轻处罚的机会。
同样,如果盗窃行为人能够全额退还赃款,或者对受害方进行赔偿,也可能会得到从轻或减轻处罚的机会。
当然,如果盗窃行为人能够主动投案自首,或者在案件侦破过程中提供重要线索协助破案,甚至有立功表现,都可能成为免除刑事责任的理由。
值得注意的是,如果盗窃行为人只是实施了未遂行为,且情节相对轻微,也可能会得到从轻或减轻处罚的机会。
此外,如果盗窃行为人只是实施了未遂行为,且情节相对轻微,也可能会得到从轻或减轻处罚的机会。
法律依据:
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条
盗窃公私财物,数额较大的,或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的;处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。
毒驾是不是交通肇事罪加重情形
[律师回复] 解析:
1.关于毒驾,虽然其本质上属于违法行为,却并不构成犯罪。
然而,若由于毒驾而引发重大交通事故,导致他人重伤、死亡或给公共或私人财产带来重大损失,则极有可能被认定为交通肇事罪,面临三年以下有期徒刑或拘役的刑事处罚。
值得注意的是,交通肇事罪的犯罪客体,是指国家对重大交通运输安全进行保护的社会关系。
这是因为,仅当交通肇事行为产生严重后果时,才能构成交通肇事罪。
若仅存在交通肇事行为但未造成重大后果,则无法构成交通肇事罪,自然也就无法成为该罪的犯罪客体。
2.在交通肇事罪的客观方面,表现为行为人违反交通运输管理法规,从而导致重大事故的发生,致使他人重伤、死亡或使公共或私人财产遭受重大损失。
至于交通肇事罪的主体,则为一般主体,即年满十六周岁且具备刑事责任能力的自然人。
在实际案例中,此类犯罪的实施者主要是从事交通运输行业的从业人员。
此外,针对未满十六周岁,但已满十四周岁的未成年人驾驶机动车辆肇事,并造成重大事故的情况,是否应认定为交通肇事罪,也是需要深入探讨的问题。
法律依据:
《刑法》第一百三十三条
【交通肇事罪】违反交通运输管理法规,因而发生重大事故,致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的,处三年以下有期徒刑或者拘役;
交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的,处三年以上七年以下有期徒刑;
因逃逸致人死亡的,处七年以上有期徒刑。
《刑法》第一百三十三条之一
【危险驾驶罪】在道路上驾驶机动车,有下列情形之一的,处拘役,并处罚金:
(一)追逐竞驶,情节恶劣的;
(二)醉酒驾驶机动车的;
(三)从事校车业务或者旅客运输,严重超过额定乘员载客,或者严重超过规定时速行驶的;
(四)违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品,危及公共安全的。
机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的,依照前款的规定处罚。
有前两款行为,同时构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。
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遗嘱的形式包括哪些 遗嘱有哪些形式
《继承法》第十七条中,就遗嘱的形式作出了明确的规定。主要包括了五种,即自书遗嘱、代书遗嘱、口头遗嘱、公证遗嘱以及录音遗嘱。其中,对于代书遗嘱、口头遗嘱以及录音遗嘱,要求在订立的同时,必须要有符合条件的人在场进行见证。
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婚姻家庭
交付的四种方式是什么
[律师回复] 解析:
1.现实交付,是指把物品或财产的实际占有实质性的转移到债权方手中,它是我们日常生活中最普遍且常见的交付方式之一。
2.简易交付,则是指当债权人已经实际控制了标的物之后,依据债权人与债务人间关于转移物的所有权的共识,即可视为完成了交付过程。
例如,在基于保管、租赁等合同关系而实际持有让与物的情况下,如果让与人与受让人之间就转让物的所有权达成了一致意见,那么交付便可顺利完成。
3.占有改定,是指在交付行为完成之后,尽管债务方依然对让与物保持着实际占有,但只要债权人与债务人间就转移物的所有权达成了共识,也可以被视为完成了交付过程。
4.指示交付,是指当财产处于第三者实际占有状态时,债务方将其对该物的返还请求权转移至债权人处,此时也可视为完成了交付过程。
无论是简易交付、占有改定还是指示交付,它们与现实交付的法律效力都是相同的。
根据民法理论中的“所有权自交付之时起转移”原则,这些交付方式都能产生所有权转移的法律效果。
法律依据:
《中华人民共和国民法典》第二百二十六条
动产物权设立和转让前,权利人已经占有该动产的,物权自民事法律行为生效时发生效力。
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认定工伤的七种情形具体是哪七种
[律师回复] 解析:
据相关规定,以下七类情况下可作出工伤认定:
1、在工作场所内遭受事故伤害者:
具体包括三个方面:
(1)在工作时间内在本职工作中所受之伤;
(2)在工作时间之前或之后进行与本职工作有关的预备性或收尾性活动所导致的伤害;
(3)在工作时间内由于履行职务职责而遭遇到的暴力等意外攻击所产生的伤害;
2、患上职业病者;
3、因公务出差期间,由于工作原因遭遇伤害或事故导致失踪的人员;
4、在日常上下班过程中,由于非个人主要责任的交通事故或城市轨道交通、客运轮渡、火车事故所造成的伤害;
5、法律法规规定的其他特殊情况。
法律依据:
《工伤保险条例》第十四条
职工有下列情形之一的,应当认定为工伤:
(一)在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害的;
(二)工作时间前后在工作场所内,从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的;
(三)在工作时间和工作场所内,因履行工作职责受到暴力等意外伤害的;
(四)患职业病的;
(五)因工外出期间,由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的;
(六)在上下班途中,受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的;
(七)法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。
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法定遗嘱形式
我们的工作、学习甚至平常生活过程中,相信会遇到很多法律方面的问题,本篇文章对我们可能遇到的法律问题作出了具体的法律知识解答,希望可以通过这篇文章帮助您了解更多与法定遗嘱形式相关的法律方面知识。
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婚姻家庭
箱式变压器距离建筑物最小距离是多少米
[律师回复] 解析:
根据相关规定,变压器与居民住宅的安全距离通常设定为10至15米之间。
详细说明如下:
首先,若变压器所输出电压在1千伏至10千伏的范围内,则其安全距离可以在5米的范围内进行适当调整;
其次,对于电压较高的变压器,例如在35至120千伏的范围内,我们建议将其安全距离设定为至少10米;
最后,至于当电压值已经高达150千伏时,为了保障居民的生命财产安全,安全距离应设定在15米以上。
法律依据:
《电力设施保护条例》第十条
电力线路保护区:
(一)架空电力线路保护区:
导线边线向外侧水平延伸并垂直于地面所形成的两平行面内的区域,在一般地区各级电压导线的边线延伸距离如下:
1—10千伏5米;
35—110千伏10米;
154—330千伏;
15米500千伏20米;
在厂矿、城镇等人口密集地区,架空电力线路保护区的区域可略小于上述规定。
但各级电压导线边线延伸的距离,不应小于导线边线在最大计算弧垂及最大计算风偏后的水平距离和风偏后距建筑物的安全距离之和。
(二)电力电缆线路保护区:
地下电缆为电缆线路地面标桩两侧各0.75米所形成的两平行线内的区域;
海底电缆一般为线路两侧各2海里(港内为两侧各100米),江河电缆一般不小于线路两侧各100米(中、小河流一般不小于各50米)所形成的两平行线内的水域。
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