律图审稿专业委员会3轮严审

朋友的一个邻居想要咨询一下,关于担保法解释第39条的来源是什么?有事需要处理一下。

帮助10人 10w+浏览 匿名 2017-11-13 湖南株洲
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律师解答 共2条
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    法律咨询顾问
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    《担保法解释》第39条内容:
    主合同当事人双方协议以新贷偿还旧贷,除保证人知道或者应当知道的外,保证人不承担民事责任。
    新贷与旧贷系同一保证人的,不适用前款的规定。
    债务人从银行贷款以新贷偿还旧贷的情况非常多,我们可以通过以下几个小案例加深理解:
    1、甲企业借乙银行人民币1000万元,丙为该笔借款的保证人,借期为两年。两年后,甲无力偿还,后甲乙达成协议:乙再贷给甲一笔无息借款2000万,但实际到帐1100万,其余900万用于偿还第一笔借款之一部分。对于甲乙的第二笔借款,丙既没有在提供担保,也不知情。此时丙的担保责任为100万元。
    2、甲企业借乙银行人民币1000万元,无担保人,借期为两年。两年后,甲无力偿还,后甲乙达成协议:乙再贷给甲一笔无息借款2000万,但实际到帐1100万,其余900万用于偿还第一笔借款之一部分,丙对该笔贷款提供担保,但对900万元偿还第一笔借款这件事,毫不知情,此时丙的担保责任是1100万。
    3、还是上述那个案例,两笔借款的保证人均为丙,且丙对第二笔借款的900万用于偿还第一笔借款的这件事完全不知情,此时丙的担保责任是2100万。
      这几天一直看《担保法》,呵呵,以上几个案例就是李建伟老师的《民法60讲》,对帮助理解法条作用很大.
    全文
    7 2017-11-13
  • 法律咨询顾问
    法律咨询顾问
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    第三十九条 抵押合同应当包括以下内容:
    (一)被担保的主债权种类、数额;
    (二)债务人履行债务的期限;
    (三)抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属;
    (四)抵押担保的范围;
    (五)当事人认为需要约定的其他事项。抵押合同不完全具备前款规定内容的,可以补正。
    【释义】本条规定了抵押合同的内容。
    1.被担保的主债权种类、数额。这里所称主债权的种类,主要指主债权是财物之债,还是劳务之债。财物之债,指以给付一定财物为内容的债。这里的财物,可以是特定物,比如是某项文物;也可以是金钱或者其他替代物,比如一定数量的钱款,钢材、大米等;还可以是无形财产,比如对专利权、商标权等知识产权的许可使用。劳务之债,指债务人提供一定的劳务为义务内容的债。这里的劳务,可以有一定的物化结果,比如承揽人提供的劳务;也可以没有一定的物化结果,比如承运人提供的劳务。这里所称主债权的数额,指主债权财物的数量、金额,或者对劳动者支付的工资、劳务费。
    2.债务人履行债务的期限。所谓债务履行期限,指债务人履行债务的最终日期。超过债务履行期限债务人未履行债务的,就产生以抵押物折价或者拍卖、变卖抵押物偿还债权的法律后果。比如债权人与债务人约定债务在1995年4月30日前履行,4月30日就是债务履行的期限,过了4月30日的24点,债务人没有履行债务的,债权人就有权实现抵押权。由于债务履行期限是担保责任的起点,因此,抵押合同对此应有明确规定。
    3.抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属。抵押物的名称,指抵押的是何种标的物,比如是房屋、土地使用权、还是机器 设备。数量,指抵押物有多少,比如房屋几间,土地面积,机器设备有几台。质量,指抵押物的品质,比如抵押物的质量标准是什么。状况,指抵押物的现时状态,比如抵押的汽车行驶了多少公里。所在地,指抵押物现在何处。所有权权属或者使用权权属,指财产归谁所有或者谁依法具有使用权。
    4.担保的范围。抵押物担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。当事人可以在合同中约定,除主债权外,抵押物还对哪些项目担保。当事人对担保范围有约定的,抵押人以在合同约定的范围内承担担保责任。
    5.当事人认为需要约定的事项。抵押是双方的法律行为,除前五项合同应当具备的条款外,当事人之间可能还有其他认为需要约定的事项,比如抵押物的保险责任由谁承担,抵押人如果提前偿还债权向谁提存,发生纠纷后是否申请仲裁等等,这些内容可以在协商一致的情况下在抵押合同中约定。抵押合同应当具备前款规定内容,这对于确定抵押合同双方当事人的权利义务,明确各方责任是极其必要的。实际上,合同订立得越细致,对各方权利义务的保护就越充分。但在实践中,由于一些当事人的疏忽或者法律意识淡薄,一些法律要求在合同中订立的条款,当事人并没有订立。如果认为合同缺少某一项条款即归于无效,不一定有利于经济活动的稳定和顺利进行,而且事实上,一些缺少法律形式要件的合同已被无争议地履行了。因此,本法对于合同法律形式的要求是指导性的,而不是强制性的,如果合同中缺少了法律要求的某项内容,当事人可以在订立合同后补正,一般说来,补正的时间越早越好。补正合同,当事人双方应当协商一致,如果法律未规定欠缺合同内容的应如何处理,当事人又无法达成协议,并对合同是否有效发生争议,就应当通过仲裁或者诉讼解决。
    以上是担保法解释第39条的来源,请参考
    全文
    11 2017-11-13
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损害赔偿
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立案的来源
在现实生活中,很多人常常因为对法律知识了解的很少,而导致自己没有办法去维护自己的合法权益。所以我们需要多多了解一些于自己息息相关的法律知识,本篇文章为您整理了一些关于立案的来源的法律知识,请阅读文章详细内容了解。
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刑事辩护
帮信罪起诉的条件是哪些
[律师回复] 解析:
在明知他人即将通过信息网络进行犯罪行为的情况下,继续为其提供协助,且已经为三名及以上对象提供了这样的帮助;对于支付结算环节的金额,已经达到了二十万元人民币以上的标准;在采用投放广告等手段提供资金支持方面,已经达到五万元人民币以上的数额;获得的非法利润已经超过一万元人民币;所提供的帮助导致被帮助者的犯罪行为产生了严重的后果;以及出现了其他任何一种情节严重的状况。关于“情节严重”的具体认定如下:
1.已经为三名及以上对象提供了帮助;
2.在支付结算环节的金额已经达到了二十万元人民币以上的标准;
3.在采用投放广告等手段提供资金支持方面,已经达到五万元人民币以上的数额;
4.获得的非法利润已经超过一万元人民币;
5.在过去两年内曾经因为非法使用信息网络、协助信息网络犯罪活动、危害计算机信息系统安全而受到过行政处罚,并且在此之后再次协助信息网络犯罪活动;
6.所提供的帮助导致被帮助者的犯罪行为产生了严重的后果;
7.出现了其他任何一种情节严重的状况。如果满足上述条件,将构成帮信罪,通常会被判处三年以下有期徒刑或拘役,并处以罚金。如果是单位犯罪,则会对单位处以罚金,同时也会对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,判处三年以下有期徒刑或拘役,并处以罚金。若同时还涉及到其他犯罪行为,则应按照处罚较重的规定来确定罪行并予以处罚。
法律依据:
《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条
明知他人利用信息网络实施犯罪,为其犯罪提供帮助,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百八十七条之二第一款规定的“情节严重”:
(一)为三个以上对象提供帮助的;
(二)支付结算金额二十万元以上的;
(三)以投放广告等方式提供资金五万元以上的;
(四)违法所得一万元以上的;
(五)二年内曾因非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动、危害计算机信息系统安全受过行政处罚,又帮助信息网络犯罪活动的;
(六)被帮助对象实施的犯罪造成严重后果的;
(七)其他情节严重的情形。
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诉前财产保全担保物来源有哪些?
诉前财产保全担保物来源有:个人财产、银行担保、其它公司担保、担保公司担保等,对于诉前财产保全的具体情况应当按照法律规定的程序来申请,如果对相关情况的认定不清楚的,可以咨询司法机关来进行合法的处理。
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诉讼仲裁
售假案件取保候审的条件都有什么
[律师回复] 解析:
在销售假冒伪劣商品犯罪中,当事人有权申请取保候审。
然而,这并非无条件的权利,而需满足一定的前提条件方可实施:
首先,被告人可能被判处管制、拘役或单独适用附加刑;
其次,如果被告人可能被判处有期徒刑以上的重刑,且取保候审并不会对社会产生过多风险;
再次,被告人如有重大身体病患、生活无法自理,孕妇或正在哺乳期的母亲,取保候审也不会对其造成社会危害;
最后,若被告人已被羁押期限届满,案件仍未审理完毕,则需要采取取保候审措施。决定是否批准取保候审的机构应全面权衡保障诉讼程序顺利进行所需的条件,被告人的社会危害程度,案件的性质、情节,可能判处的刑罚轻重,以及被告人的经济状况等因素,从而确定保证金的具体金额。提供保证金的人员应当将保证金存入执行机关指定的银行专设账户。
法律依据:
《刑事诉讼法》第七十二条
取保候审的决定机关应当综合考虑保证诉讼活动正常进行的需要,被取保候审人的社会危险性,案件的性质、情节,可能判处刑罚的轻重,被取保候审人的经济状况等情况,确定保证金的数额。
提供保证金的人应当将保证金存入执行机关指定银行的专门账户。
第六十七条
人民法院、人民检察院和公安机关对有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人,可以取保候审:
(一)可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;
(二)可能判处有期徒刑以上刑罚,采取取保候审不致发生社会危险性的;
(三)患有严重疾病、生活不能自理,怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女,采取取保候审不致发生社会危险性的;
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取保候审由公安机关执行。
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劳动合同第39条规定了什么?
劳动合同第39条规定了劳动者在什么情况下,用人单位可以解除劳动合同。如果员工严重违反用人单位的规章制度的。严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的。对完成本单位的工作任务造成严重影响用人单位可以依法与其解除劳动关系。
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劳动纠纷
刑法关于职务侵占罪的认定条件是什么
[律师回复] 解析:
根据以下所述的犯罪构成要件,我们可以判定构成职务侵占罪:
第一项、犯罪对象。本罪的直接侵害标的乃是公司、企业以及其他相关组织的财产所有权益;
第二项、犯罪行为。犯罪者在客观行为层面,是通过滥用职务之便,侵犯本应属于单位所有的财务,而这种行为必须达到一定的金额标准,通常情况下,这个金额被定义为六万元人民币以上;
第三项、犯罪主体。本罪的实施者是特定的人群,主要包括公司、企业以及其他相关组织的工作人员;
第四项、犯罪心理。本罪的犯罪心态是直接故意,并且犯罪者具有非法占有公司、企业或其他相关组织财物的意图。也就是说,犯罪者试图在经济领域中获取对本单位财物的占有、收益和处分权。
然而,无论他们是否已经实际获得或行使了这些权力,都不会影响到犯罪的成立。
法律依据:
《刑法》第二百七十一条
【职务侵占罪】公司、企业或者其他单位的工作人员,利用职务上的便利,将本单位财物非法占为己有,数额较大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;
数额巨大的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;
数额特别巨大的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金。
【贪污罪】国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的,依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
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危险驾驶罪逮捕的条件是哪些
[律师回复] 解析:
当涉嫌犯有危险驾驶罪且具备了逮捕的必要条件时,检察机关有权实施逮捕行为。具体而言,这些条件包括但不限于以下四个方面:
第一,有确凿有力的证据能证明行为人确实实施了犯罪行为;
第二,根据其所涉及的违法行为,行为人可能需要承担比拘役更重的刑罚责任;
第三,对于实施该罪行的嫌疑人,采取取保候审措施并不能完全防止其再次危害社会安全;
最后,在满足上述所有条件后,检察院将依法对涉嫌危险驾驶罪的嫌疑人进行逮捕。
法律依据:
《中华人民共和国刑事诉讼法》第八十一条
对有证据证明有犯罪事实,可能判处徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人,采取取保候审尚不足以防止发生下列社会危险性的,应当予以逮捕:
(一)可能实施新的犯罪的;
(二)有危害国家安全、公共安全或者社会秩序的现实危险的;
(三)可能毁灭、伪造证据,干扰证人作证或者串供的;
(四)可能对被害人、举报人、控告人实施打击报复的;
(五)企图自杀或者逃跑的。
批准或者决定逮捕,应当将犯罪嫌疑人、被告人涉嫌犯罪的性质、情节,认罪认罚等情况,作为是否可能发生社会危险性的考虑因素。
对有证据证明有犯罪事实,可能判处十年有期徒刑以上刑罚的,或者有证据证明有犯罪事实,可能判处徒刑以上刑罚,曾经故意犯罪或者身份不明的,应当予以逮捕。
被取保候审、监视居住的犯罪嫌疑人、被告人违反取保候审、监视居住规定,情节严重的,可以予以逮捕。
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劳动合同法第39条第二项的内容有哪些?
《劳动合同法》第39条第二项的内容有严重的违反用人单位规章制度的,那么用人单位就可以解除劳动合同也不需要承担任何的赔偿;但前提是规章制度是属于在劳动者知晓的范围内才可以实施。
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合同事务
贪污受贿罪监外执行条件是怎样的
[律师回复] 解析:
监外执行的适宜条件如下所示:
首先,犯罪分子若患有严重疾病且必须接受保外就医治疗,方可获得监外执行的机会;
其次,对于已经怀孕或是正在哺乳新生儿的女性罪犯,法律也给予了特殊照顾,允许其在哺乳期结束前暂时监外执行;
最后,对于因身体损伤或年迈导致生活无法自理但又不适宜继续关押于狱中的罪犯,如果教唆他们暂时出狱并不导致对社会造成危害的话,也是可以申请被判处监外执行的。
法律依据:
《刑事诉讼法》第二百六十五条
对被判处有期徒刑或者拘役的罪犯,有下列情形之一的,可以暂予监外执行:
(一)有严重疾病需要保外就医的;
(二)怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女;
(三)生活不能自理,适用暂予监外执行不致危害社会的。
对被判处无期徒刑的罪犯,有前款第二项规定情形的,可以暂予监外执行。
对适用保外就医可能有社会危险性的罪犯,或者自伤自残的罪犯,不得保外就医。
对罪犯确有严重疾病,必须保外就医的,由省级人民政府指定的医院诊断并开具证明文件。
在交付执行前,暂予监外执行由交付执行的人民法院决定;
在交付执行后,暂予监外执行由监狱或者看守所提出书面意见,报省级以上监狱管理机关或者设区的市一级以上公安机关批准。
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