安徽XX公司与刘XX、刘XX买卖合同纠纷二审民事判决书

上诉人（原审被告）：刘XX，男，1969年12月5日出生，汉族，农民。

上诉人（原审被告）：刘XX，男，1964年12月9日出生，汉族，农民。

两上诉人的共同委托代理人：王XX。

被上诉人（原审原告）：安徽XX公司。

法定代表人：杨X，该公司经理。

委托代理人：王东，安徽XX律师。

委托代理人：裴XX，安徽XX律师。

上诉人刘XX、刘XX因买卖合同纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院于2013年10月16日作出的（2013）凤民二初字第00489号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2013年12月30日公开开庭审理了本案，上诉人刘XX、刘XX及其二人共同委托代理人王XX，被上诉人安徽XX公司的委托代理人王东、裴XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

原审法院查明：刘XX、刘XX以赊购的方式从安徽XX公司购买水泥，同时给其运输原材料，后经双方核算，刘XX、刘XX尚欠安徽XX公司水泥款157494.6元。现刘XX、刘XX手中尚有40吨（245元／吨）水泥发票没有提货。2013年7月26日，安徽XX公司起诉至法院。

原审法院认为：依法成立的合同受法律保护。刘XX、刘XX以赊购的方式从安徽XX公司购买水泥，并同时给其运送原材料，双方形成了口头买卖合同关系，在履行合同的过程中，经双方算账折抵后，刘XX、刘XX还欠安徽XX公司水泥款157494.6元，双方予以认可，对安徽XX公司要求刘XX、刘XX共同偿还水泥款157494.6元的诉讼请求，予以支持。刘XX、刘XX手中还有水泥发票40吨没有提货，价值9800元（40吨＊245元／吨），此款应从其欠款中予以扣除。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、《诉讼费用交纳办法》第十六条之规定，判决：一、被告刘XX、刘XX于本判决生效后十日内偿还原告安徽XX公司水泥款147694.6元。二、驳回原告安徽XX公司的其他诉讼请求。案件受理费3460元，减半收取1730元，由原告安徽XX公司负担110元，被告刘XX、刘XX负担1620元。

刘XX、刘XX上诉称：1、原审判决未将其持有的384吨水泥票款从欠款中扣除错误。2、双方建立买卖合同关系时，口头约定每销售一吨由安徽XX公司支付给刘XX、刘XX5元提成，但安徽XX公司仅支付了4000元提成款，以安徽XX公司自认的提货款金额计算，其公司仍应再支付刘XX、刘XX6640元提成款。3、按照《物资购销合同》的约定，安徽XX公司提供水泥，应提供增值税发票，但其公司至今未提供，造成刘XX、刘XX资金不能回笼，税金应当从所欠的水泥款中扣除。综上，请求撤销一审判决，依法改判或发回重审。

安徽XX公司答辩称：一审认定事实清楚，程序合法。刘XX、刘XX关于提成款的上诉请求不符合法律规定，不应予以支持。安徽XX公司没有提供发票的义务。请求驳回上诉，维持原判。

刘XX、刘XX二审中提交没有提货的水泥销售凭证三张，共计24吨及其为安徽XX公司拉熟料的进料单四张，共计394.9吨，用以证明仍有部分水泥未提货及安徽XX公司还没有给刘XX、刘XX结算熟料款。

安徽XX公司对刘XX、刘XX提交的证据的质证意见为：三张提货单不是一审程序后产生的新证据。进料单有涂改，收货单位、交货地点有瑕疵，且与本案没有关联性，刘XX、刘XX在上诉状中也没有提出有熟料款未冲抵。

安徽XX公司二审未提交新证据。

本院对刘XX、刘XX提交证据的认证意见为：因三张水泥销售凭证加盖有安徽XX公司的财务专用章，且与刘XX、刘XX一审提交的水泥销售凭证序号相连，因此对该三张水泥销售凭证的真实性及证明目的予以认定。进料单未加盖安徽XX公司公章，且安徽XX公司也不予认可，因此对其真实性不予认定。

另查明，刘XX、刘XX手中共有64吨水泥销售凭证未提货。双方在达成买卖协议时口头约定销售提成款为每吨5元，安徽XX公司已支付刘XX、刘XX提成款4000元。

本院认为：综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案争议焦点是：1、刘XX、刘XX是否仍有水泥未提货。2、安徽XX公司是否应当支付刘XX、刘XX销售水泥提成款，数额为多少。3、安徽XX公司是否应当为刘XX、刘XX提供增值税发票。

焦点一，刘XX、刘XX主张其仍有384吨水泥未提货，但是其二审只提交了三张共计24吨的水泥销售凭证提货联，对于另外的360吨水泥，刘XX、刘XX提供的证据不足以证明该360吨未提货，其应当承担举证不能的后果，因此对未提货的24吨水泥应按双方约定的价格从水泥欠款中扣除，共计5880元（24吨×245元／吨）

焦点二，安徽XX公司认可其与刘XX、刘XX约定有销售提成款，标准为每吨5元，但是主张提成款的计算方法是刘XX、刘XX欠款总数额扣除刘XX、刘XX所送熟料款及未拉走的水泥后，剩下的吨数按5元每吨计算共计提成款为4000元，该4000元已支付。安徽XX公司与刘XX、刘XX约定的提成款是销售提成，提成款应按刘XX、刘XX实际销售的水泥吨数进行计算，安徽XX公司主张应扣除刘XX、刘XX所送熟料款没有依据，对该抗辩理由不予采信。安徽XX公司主张刘XX、刘XX共拖欠水泥款521434元，按双方认可的245元／吨计算，共计2128吨，扣除未拉走的72吨及刘XX、刘XX举证未提货的64吨，共计销售1992吨，按每吨5元计算，提成款应当为9960元，扣除已支付的4000元，安徽XX公司仍应支付刘XX、刘XX提成款5960元，该款项应当从水泥欠款中扣除。

焦点三，刘XX、刘XX所举证的《物资购销合同》系以安徽XX公司名义与中XX公司淮南项目部签订的，即使安徽XX公司需要提供增值税发票，刘XX、刘XX也不是适格的主体，因此对该上诉请求不予支持。

综上所述，上诉人刘XX、刘XX的上诉理由部分成立。原审判决认定事实不清，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：

一、维持安徽省凤阳县人民法院（2013）凤民二初字第00489号判决第二项，即：二、驳回原告安徽XX公司的其他诉讼请求；

二、撤销安徽省凤阳县人民法院（2013）凤民二初字第00489号判决第一项，即：一、被告刘XX、刘XX于本判决生效后十日内偿还原告安徽XX公司水泥款147694.6元；

三、刘XX、刘XX于本判决生效后十日内偿还安徽XX公司水泥款135854.6元。

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

一审案件受理费3460元，减半收取1730元，由刘XX、刘XX负担1220元，安徽XX公司负担510元；二审案件受理费3254元，由刘XX、刘XX负担2850元，安徽XX公司负担404元。

本判决为终审判决。

审　判　长　　董XX

代理审判员　　高　峰

代理审判员　　董XX

书　记　员　　司XX

附：本案处理适用的相关法律规定

《中华人民共和国民事诉讼法》

第一百七十条

第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；