马XX非法制造、储存爆炸物二审刑事裁定书

原公诉机关河南省汝南县人民检察院。

上诉人（原审被告人）马XX。因违规制造、买卖烟花于2014年2月11日被汝南县公安局行政拘留15日。因涉嫌犯非法制造、储存爆炸物罪于2014年2月21日被汝南县公安局刑事拘留，同年2月28日被逮捕。现羁押于汝南县看守所。

辩护人张振，河南XX律师。

辩护人范XX，河南XX律师。

河南省汝南县人民法院审理河南省汝南县人民检察院指控被告人马XX犯非法制造、储存爆炸物罪一案，于2014年8月29日作出（2014）汝刑初字第155号刑事判决。宣判后，马XX不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年12月19日公开开庭审理了本案。河南省驻马店市人民检察院指派代理检察员袁X、李XX出庭履行职务，上诉人马XX及其辩护人张振、范XX到庭参加诉讼。现已审理终结。

原判认定，被告人马XX用硝酸钾、硫磺、木炭等配制火药，并制造烟花出售。2014年2月11日，马XX在汝南县XX采用自制的方法非法制造、出售烟花时被汝南县公安局罗店派出所民警查获，当场扣押火药可疑物12公斤。当日汝南县公安局对马XX作出行政拘留15日的行政处罚决定。2月12日汝南县公安局对马XX在罗店镇王桥街被查获的烟花药送检，经驻马店市公安局刑事科学技术研究所检验鉴定，查获的马XX制造烟花的火药可疑物燃烧残留物检出钾离子、硫离子、氯酸根离子成分，属烟火药。另查明，2014年2月12日汝南县公安局罗店派出所民警对马XX家中进行检查，查获火药可疑物45.44公斤及硫磺、铁渣子、木炭等原料，并当场予以扣押。后汝南县公安局治安大队将两次查获的火药可疑物共57.44公斤及硫磺、铁渣子、木炭等予以收缴并销毁。

上述犯罪事实有被告人马XX供述，证人马XX、丁X某证言，汝南县公安局罗店派出所民警唐武、付XX出具的案件查获经过，汝南县公安局现场检查笔录、查获火药照片，扣押及收缴物品清单，驻马店市公安局刑事技术鉴定书，汝南县公安局治安大队出具的火药销毁证明，汝南县公安局行政处罚决定书、被告人无违法犯罪前科证明、户籍证明等证据证实。

原审法院认为，被告人马XX违反国家有关爆炸物的管理法规，非法制造、储存爆炸物，其行为已构成非法制造、储存爆炸物罪。关于汝南县公安局于2014年2月12日从被告人马XX家中查获的45.44公斤火药可疑物，因缺乏对该火药可疑物成份鉴定，认定该火药可疑物为爆炸物的证据不足。被告人到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人非法制造、储存的爆炸物已被收缴并销毁，没有造成危害后果，可酌情从轻处罚。结合被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，根据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：被告人马XX犯非法制造、储存爆炸物罪，判处有期徒刑七年。

上诉人马XX上诉称，检验鉴定报告不客观真实，其配制的不是爆炸物，而且原判量刑过重，请求依法予以改判。

辩护人辩护称，原判事实不清，证据不足，检验鉴定报告不应作为定案的依据，马XX应当认定为自首，其行为也未造成危害后果，请求依法发回重审或对马XX作出免予刑事处罚的判决。

出庭检察员称，检验鉴定报告是合法有效的，应予认定，马XX未主动投案，不构成自首，马XX及辩护人的意见不应采信，建议维持原判。

经本院庭审查明的事实、证据与一审认定一致，本案证据经庭审举证、质证，查证属实，予以确认。

本院认为，上诉人马XX违反国家有关爆炸物的管理法规，非法制造、储存爆炸物，其行为已构成非法制造、储存爆炸物罪。马XX及其辩护人对检验鉴定报告提出异议的上诉及辩护理由，经查，检验鉴定报告是依据相关法定程序做出，内容客观真实，并无不当，应当作为本案的证据予以采纳，该上诉及辩护意见理由不能成立；马XX关于量刑过重的辩解意见，经查，原判已对本案的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度予以综合考虑，对其量刑是适当的；辩护人关于马XX构成自首的辩护意见，经查，马XX是在街上非法生产、出售烟花时被当场查获并控制，不是自动投案，不符合法律关于自首的规定，不应认定为自首。因此，马XX上诉及辩护人辩护意见理由不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，对上诉人马XX行为定罪准确，量刑适当。审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：

驳回上诉，维持原判。

本裁定为终审裁定。

审　判　长　　傅云峰

代理审判员　　郭建平

代理审判员　　任蕴力

书　记　员　　王　丹