如果情节严重 应当判刑。主要可能涉及非法经营罪,销售假冒注册商标的商品罪以及销售伪劣产品罪。
《刑法》第二百二十五条第一款规定 违反国家规定,有下列非法经营行为之一,扰乱市场秩序,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产:
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
烟草属于国家限制买卖物品,在未经审批的情况下出售烟草,情节严重的应当可以构成非法经营罪。
《刑法》第二百一十四条规定 销售明知是假冒注册商标的商品,销售金额数额较大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;销售金额数额巨大的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金
出售假冒烟草,应当属于假冒注册商标的商品,如果销售金额较大(一般认定标准为5万元以上),可以构成销售假冒注册商标商品罪。
《刑法》第一百四十条规定 生产者、销售者在产品中掺杂、掺假,以假充真,以次充好或者以不合格产品冒充合格产品,销售金额五万元以上不满二十万元的,处二年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二十万元以上不满五十万元的,处二年以上七年以下有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额五十万元以上不满二百万元的,处七年以上有期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;销售金额二百万元以上的,处十五年有期徒刑或者无期徒刑,并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
同样假烟一定没有经过合格审批,所以肯定还构成销售伪劣产品罪。
综上所述,出售假烟可能构成非法经营罪,销售假冒注册商标商品罪,销售伪劣产品罪。其中以非法经营罪判刑最高。