一、如何启动二审程序
二审,有被动和主动。被动的话,指被告人对一审判决、裁定满意而不愿意上诉,但检察院则认为一审判决、裁定有错误而提起抗诉。这是被动上诉。如果这种情况,要恭喜一审的当事人及其律师。
大部分情况下,上诉都是一审被告人主动提起的,至于上诉的原因,五花八门,不一而论。有的仅仅是拖延时间,不想下监,想在看守所服刑,特别是对于短刑犯而言。大部分上诉的被告人,上诉不加刑,是想争取一个更好的结果。
二、二审辩护的若干技巧
1、争取开庭审理
司法实践中,二审法院开庭审理的,改判或者发回重审的概率会更高些;书面审理,维持原判的概率会高些。而且,二审没有开庭审理,家属往往看不到律师在法庭上的风采,对律师也有意见。争取开庭审理,是二审辩护的首要任务。
如何争取开庭审理,我的做法是在第一时间,向承办人递交申请,详细写明开庭审理的具体理由。承办人可能打算书面审理,看到律师的材料,可能决定开庭审理。
律师代理一起走私上诉案件,二审开庭审理,庭审很激烈,庭审快结束时,审判长说了一句话:本来书面审理的,看到你写的申请,改为开庭审理。想不到这么麻烦……我对此印象很深刻,也颇有感触。
二、二审争取改判的若干技巧
归纳起来,从事实、证据、适用法律、程序、刑事政策等常识问题上下功夫:
1、未遂
我做的第一个改判案例,是个很小的案子。某被告人因盗窃被发现而抗拒逮捕,被判为转化为抢劫罪,一审判处有期徒刑三年。我代理二审后,认为被告人盗窃时没有占有财物,出于意志以外的原因未得逞,属于未遂;他为了抗拒抓捕而当场使用暴力,转化为抢劫,也是属于抢劫未遂。二审法院采纳了我的观点,认为抢劫未遂,改判有期徒刑一年三个月。
2、立功
有个被告人,一审因合同诈骗罪,被判处有期徒刑十年,二审我代理上诉。了解到,上诉人有立功情节,该线索在外省,一审律师没有调取。我便不辞辛劳,跑到某省一个偏僻的县城,调查取证,公安局出具了上诉人立功的证明,据此,二审法院改判为有期徒刑七年。这是刑事辩护词非法拘禁二审的处理方式。