律图审稿专业委员会3轮严审

哥哥是做建筑工作,可是多年来却积累了很多疾病,没办法,只能在家修养,可是总是要赚钱的,一次机会,哥哥跟他一个朋友出去做生意,可是后来哥哥却被抓了,非法经营,关于非法经营罪与销售假冒伪劣产品罪竞合是什么意思?

帮助10人 4.9w浏览 #损害赔偿 匿名 2019-05-22 贵州黔西南
问题相似?点击查看诊断报告~
律师解答 共3条
  • 智能普法小助手
    智能普法小助手
    98人赞同了该解答
    咨询我
    生产、销售伪劣产品罪,指生产者、销售者故意在产品中掺杂、掺假,以假充真,以次充好或者以不合格产品冒充合格产品,销售金额5万元以上的行为。
    非法经营罪,指未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品,买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件,以及从事其他非法经营活动,扰乱市场秩序,情节严重的行为。
    想象竞合犯,也称观念的竞合、想象的数罪,是指基于一个罪过,实施一个犯罪行为,同时侵犯数个犯罪客体,触犯数个罪名的情况。
    《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第5条规定,行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪,同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚。
    全文
    7 2019-05-22
  • 黔西南法务团
    黔西南法务团
    评分5.0 “经验丰富”
    咨询我

    1、证据要求不同。
    案例:在对张某销售伪劣产品罪侦查中,A县公安机关对涉案卷烟抽样送检,省烟草专卖局的检测结论为假冒商标卷烟,在移送起诉时,被检察机关退回补充侦查,为什么?
    检察机关退回是正确的,销售伪劣产品罪的犯罪对象必须是伪劣卷烟,如果犯罪嫌疑人经营的卷烟是真品卷烟或仅假冒商标不伪劣的卷烟,则不构成本罪。
    在销售伪劣产品罪中,对烟草制品的鉴定结论起着至关重要的作用,如果没有检测报告,或者检测报告的结论不是伪劣产品,属于主要证据不足,案子将被退回;而非法经营罪中,犯罪嫌疑人经营的是真品卷烟还是伪劣卷烟,可能成为量刑的酌定情节,但不影响定罪。鉴定结论不是非法经营罪的必要证据,是否具有相关许可证件才是定罪的关键因素。另外,在非法经营罪中,违法所得数额,是否受到过行政处罚,都是定案的关键证据,而这些证据在销售伪劣产品罪中,就不是主要证据。
    2、刑罚不同。
    案例:A县公安局和烟草专卖局在一次道路联合检查中,查获赵某运输的卷烟货值19万元,无烟草专卖零售许可证,无准运证,经鉴定该批卷烟为假冒商标且伪劣卷烟,在以何种罪名移送起诉时,发生争议,你认为应该以何种罪起诉比较适宜。
    赵某的行为实际上触犯了两个罪名,销售伪劣产品罪和非法经营罪,属于想象竞合犯,应本着“择一从重”的原则定罪量刑。本案货值19万元,如果以销售伪劣产品罪起诉,属于犯罪未遂,根据《刑法》第一百四十条:“销售金额五万元以上不满二十万元的,处二年以下有期徒刑或者拘役”,只能在两年以下量刑,并且有法定从轻情节。如果以非法经营罪起诉,则属于犯罪既遂,根据《刑法》第二百二十五条:“处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金”,可以判处5年以下有期徒刑,且没有法定从轻情节,因此本案以非法经营罪起诉比较适宜。
    根据《刑法》规定,销售伪劣产品罪最高刑时无期徒刑,但起点刑是两年以下,非法经营罪最高刑是有期徒刑,但起点刑是5年以下,因此对于数额刚够立案标准的犯罪,特别是卷烟购入未销售的情况下,显然以非法经营罪起诉更合适,如果经营伪劣卷烟的数额特别大,有可能被判处无期徒刑的,则以销售伪劣产品罪起诉比较适宜。
    3、立案标准不同。
    案例:周某在A县经营一卷烟零售店,有烟草零售许可证。黄某在B县经营一批发店,无烟草零售许可证。2006年,周某运送香烟到B县给黄某销售,其中伪劣卷烟价值47000元、真品卷烟价值13000元。公安机关和专卖机关在黄某仓库查获该批卷烟,将周某、黄某抓获归案。
    二人构成何种犯罪?
    销售伪劣产品罪是以销售金额作为主要计算依据,根据《座谈会纪要》,如果卷烟未销售,货值达到15万元才能定罪;非法经营罪是以经营金额作为主要计算依据。本案如果以销售伪劣产品罪定性,由于伪劣卷烟价值只有47000元,达不到5万元的立案标准;如果以非法经营罪定性,非法经营数额是6万元,已经达到立案标准,如果单纯从数额考虑,二人只能涉嫌构成非法经营罪。
    两种犯罪在立案标准和案值计算上主要有三点区别:
    (1)计算范围不同。根据山东省四部门《关于办理违反烟草专卖管理刑事案件适用法律若干问题的意见》,实施非法经营烟草制品犯罪行为,假冒伪劣卷烟和从非法渠道获取的卷烟数额可以合并计算(从非法渠道获取的卷烟是指涉案的真品卷烟)。但销售伪劣产品罪只能计算伪劣卷烟数额,不能合并。
    (2)计算渠道不同。销售伪劣产品罪只能从销售金额和货值金额计算,不能计算违法所得。非法经营罪除了以经营数额为标准外,还可以从违法所得的渠道计算,根据《座谈会纪要》,违法所得不满5万元,但违法所得数额在一万元以上的,也可以定罪量刑。
    (3) 违法历史对定罪的影响不同。曾因非法经营烟草制品行为受过二次以上行政处罚又非法经营的,非法经营数额在二万元以上的,依照非法经营罪定罪量刑。在销售伪劣产品罪中,受处罚次数不是定罪的法定情节。
    4、犯罪既遂和未遂的标准不同。
    案例:李某无烟草专卖零售许可证,因销售“假”烟被公安机关立案侦查,查明销售金额4万元,另查获尚未销售的伪劣卷烟货值13万元,李某是否构成销售伪劣产品罪,如果构成,属于犯罪既遂还是未遂。
    根据四部门《座谈会纪要》,伪劣烟草制品尚未销售,货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍(十五万元)以上的,以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。伪劣烟草制品的销售金额不满五万元,但与尚未销售的伪劣烟草制品的货值金额合计达到十五万元以上的,以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚,李某行为已经构成销售伪劣产品罪(未遂)。另外李某没有取得许可经营烟草专卖品,数额在5万元以上,根据《刑法》第二百二十五条,构成非法经营罪。可见李某已经构成犯罪,按生产、销售伪劣产品罪定性属于(未遂),按非法经营罪定性属于既遂。
    销售伪劣产品罪必须是销售金额达到5万元以上才构成犯罪既遂,如果购入卷烟未销售,或者已经销售的不足5万元,货值再大也是未遂;非法经营罪则不论卷烟是否已经销售,只要存在购买、运输、储存、销售中的任一环节,都构成犯罪既遂。根据山东省四部门《意见》,有许可证但超越行政许可范围经营,按非法经营罪定罪量刑,鲁高法[2009]5号文又进一步解释,超出零售许可证登记所规定的“经营场所、供货单位、许可范围”等事项的,可认定为“超越行政许可范围经营”。也就是说,只要烟不是从当地烟草专卖批发企业进的,不管是否销售,都属于犯罪既遂。
    全文
    8 2019-05-22
  • 赔偿纠纷法律服务
    赔偿纠纷法律服务
    评分5.0 “服务优质”
    咨询我
    生产、销售伪劣产品罪和非法经营罪均来源于投机倒把罪。两罪经常发生竞合,但两者不可以任意替换。它们在证据要求、立案标准、刑罚等方面有明显区别。
    1、证据要求不同
    在销售伪劣产品罪中,对产品的鉴定结论起着至关重要的作用,如果没有检测报告,或者检测报告的结论不是伪劣产品,属于主要证据不足,案子将被退回而非法经营罪中,犯罪嫌疑人经营的是否是伪劣产品可能成为量刑的酌定情节,但不影响定罪。鉴定结论不是非法经营罪的必要证据,是否具有相关许可证件才是定罪的关键因素。
    2、刑罚不同
    根据《刑法》规定,销售伪劣产品罪最高刑时无期徒刑,但起点刑是两年以下,非法经营罪最高刑是有期徒刑,但起点刑是5年以下。
    3、立案标准不同
    销售伪劣产品罪是以销售金额作为主要计算依据,如果产品未销售,货值达到15万元才能定罪非法经营罪是以经营金额作为主要计算依据。
    全文
    8 2020-12-06 16:35:35
文章涵盖面广,如需要针对性解答,可立即咨询小助手
咨询助手
24小时在线
立即咨询 >
查看剩余2条解答
投诉/举报
免责声明:以上内容解答仅供参考,不代表平台的观点和立场。若内容有误或侵权,请通过右侧【投诉/举报】联系我们更正或删除。
展开
问题没解决?125200人选择咨询律师
当前3695位律师在线平均3分钟响应99%好评
哥哥犯罪被抓,非法经营罪与销售假冒伪劣产品罪竞合是什么意思?
一键咨询
  • 黔南用户3分钟前提交了咨询
    贵阳用户1分钟前提交了咨询
    141****0624用户2分钟前提交了咨询
    170****8421用户2分钟前提交了咨询
    153****2037用户3分钟前提交了咨询
    毕节用户3分钟前提交了咨询
    173****1025用户3分钟前提交了咨询
    六盘水用户3分钟前提交了咨询
    毕节用户2分钟前提交了咨询
    毕节用户2分钟前提交了咨询
    六盘水用户1分钟前提交了咨询
    155****8253用户3分钟前提交了咨询
    156****8802用户4分钟前提交了咨询
    贵阳用户4分钟前提交了咨询
    贵阳用户3分钟前提交了咨询
  • 黔西南用户1分钟前提交了咨询
    安顺用户1分钟前提交了咨询
    黔南用户4分钟前提交了咨询
    167****8427用户3分钟前提交了咨询
    175****2350用户1分钟前提交了咨询
    贵阳用户2分钟前提交了咨询
    174****4865用户2分钟前提交了咨询
    142****7674用户3分钟前提交了咨询
    168****1607用户1分钟前提交了咨询
    178****8822用户4分钟前提交了咨询
    黔南用户3分钟前提交了咨询
    146****5175用户3分钟前提交了咨询
    133****7558用户4分钟前提交了咨询
    遵义用户4分钟前提交了咨询
    安顺用户4分钟前提交了咨询
    六盘水用户1分钟前提交了咨询
    贵阳用户1分钟前提交了咨询
    154****0751用户1分钟前提交了咨询
    172****8862用户4分钟前提交了咨询
    147****1343用户1分钟前提交了咨询
    毕节用户2分钟前提交了咨询
    毕节用户4分钟前提交了咨询
    黔西南用户1分钟前提交了咨询
    178****7386用户3分钟前提交了咨询
    154****0726用户2分钟前提交了咨询
    黔南用户1分钟前提交了咨询
    161****2857用户3分钟前提交了咨询
    贵阳用户1分钟前提交了咨询
    遵义用户4分钟前提交了咨询
    遵义用户2分钟前提交了咨询
    148****4705用户3分钟前提交了咨询
    黔西南用户2分钟前提交了咨询
    六盘水用户4分钟前提交了咨询
    130****7733用户2分钟前提交了咨询
    毕节用户3分钟前提交了咨询
    131****7513用户3分钟前提交了咨询
    安顺用户3分钟前提交了咨询
    毕节用户4分钟前提交了咨询
    黔南用户1分钟前提交了咨询
    154****5618用户3分钟前提交了咨询
    170****5154用户1分钟前提交了咨询
    154****7245用户3分钟前提交了咨询
    165****6782用户2分钟前提交了咨询
    144****0120用户3分钟前提交了咨询
    安顺用户3分钟前提交了咨询
    151****1874用户2分钟前提交了咨询
    安顺用户3分钟前提交了咨询
    贵阳用户1分钟前提交了咨询
    148****6647用户1分钟前提交了咨询
    146****5647用户2分钟前提交了咨询
    134****7080用户4分钟前提交了咨询
    贵阳用户3分钟前提交了咨询
    贵阳用户4分钟前提交了咨询
    贵阳用户4分钟前提交了咨询
    毕节用户2分钟前提交了咨询
    六盘水用户1分钟前提交了咨询
    175****0257用户2分钟前提交了咨询
    178****5638用户1分钟前提交了咨询
    152****7376用户1分钟前提交了咨询
    黔南用户2分钟前提交了咨询
    遵义用户1分钟前提交了咨询
    156****3883用户3分钟前提交了咨询
    178****1660用户3分钟前提交了咨询
    安顺用户3分钟前提交了咨询
    135****2411用户1分钟前提交了咨询
    173****8575用户3分钟前提交了咨询
    150****4601用户2分钟前提交了咨询
    148****6044用户1分钟前提交了咨询
    安顺用户3分钟前提交了咨询
    170****5015用户3分钟前提交了咨询
    173****2406用户4分钟前提交了咨询
    162****8531用户1分钟前提交了咨询
    黔南用户4分钟前提交了咨询
    178****6573用户3分钟前提交了咨询
    安顺用户3分钟前提交了咨询
    黔南用户1分钟前提交了咨询
    安顺用户1分钟前提交了咨询
    157****0855用户4分钟前提交了咨询
    131****5188用户2分钟前提交了咨询
    六盘水用户1分钟前提交了咨询
    163****7831用户2分钟前提交了咨询
    143****8182用户4分钟前提交了咨询
    170****8718用户1分钟前提交了咨询
    黔南用户3分钟前提交了咨询
    安顺用户2分钟前提交了咨询
为您推荐
淮安181****9072用户2分钟前已获取解答
南京134****5344用户3分钟前已获取解答
镇江156****8465用户3分钟前已获取解答
顶部
律图法律咨询 发来一条私信

你好,您的法律问题还没有找到满意的答案吗?可以直接私信我单独沟通哦~

温馨提示
浏览更多,不如直接问律师
律图法律咨询 24h在线
18万+

认证律师

15亿+

普法人次

9

最快响应