卢XX、徐X犯走私、贩卖、运输、制造毒品罪一审刑事判决书

公诉机关台州市椒江区人民检察院。

被告人卢XX，农民。2013年7月15日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年九个月，2014年8月20日释放。2015年1月24日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年2月7日经台州市椒江区人民检察院。

辩护人何丽琴，浙江XX律师。

被告人徐X，农民。2013年1月5日因犯贩卖毒品罪被判处拘役四个月，缓刑六个月。2013年8月2日因犯容留他人吸毒罪，决定执行拘役六个月。2015年1月21日因本案被台州市公安局椒江分局监视居住，同年6月11日经本院决定被逮捕。现羁押于台州市看守所。

台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉（2015）441号起诉书指控被告人卢XX、徐X犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院指派检察员梁XX出庭支持公诉，被告人卢XX及其辩护人何丽琴、被告人徐X到庭参加诉讼。现已审理终结。

台州市椒江区人民检察院指控，2015年1月7日下午，被告人徐X与苏X、许XX等人在台州市椒江区章安街道新时空假日宾XX房间内吸毒时，接到葛X电话要求购买冰毒1只，徐X要葛XX将毒资400元汇入苏X名下账户，同时徐X向苏X提出购买冰毒1只的要求，苏X即电话联系被告人卢XX要求购买冰毒，后苏X因故离开，在徐X催促之下，苏X在电话中委托许XX通知卢XX先行交付冰毒。苏X电话联系卢XX，商定交付冰毒事宜后，苏X告知徐X卢XX的电话号码并让其自行联系卢XX提取冰毒。徐X即电话联系卢XX，得知卢XX将冰毒放在椒江区章安街道华景XX水槽边，徐X在该处拿到冰毒。后由应XX驾驶轿车送徐X至台州市椒江区丽廷凤凰山庄贵宾XX。徐X在该处将冰毒0.78克贩卖给葛XX，并以车费名义从葛XX处索要100元，交易完成后，即被公安人员抓获。

2015年1月24日晚，被告人卢XX在椒江区章安街道华景村老人协会被公安人员抓获。

对指控的事实，公诉人当庭宣读和出示了下列证据：1.作案工具手机2部；2.行政处罚决定书、照片、刑事判决书、罪犯档案资料、随案移送清单、中国农业银行卡活期账户交易明细、通话记录、扣押决定书、毒品上交清单、户籍证明、人口基本信息等；3.证人苏X、许XX、应XX、葛X、许XX的证言及侦查人员出具的抓获经过、到案经过；4.被告人卢XX、徐X的供述与辩解；5.物证检验报告；6.扣押笔录、检查笔录、辨认笔录、扣押笔录。

公诉机关认为，被告人卢XX、徐X明知是甲基苯丙胺而贩卖1次计0.78克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。请依法判处。

被告人卢XX对指控的犯罪事实供认不讳，辩解自己没有说钱，毒品给他们吸的，要求从宽处理；其辩护人辩称定罪证据有瑕疵，证人许XX、苏X的证言与被告人徐X的供述自相矛盾，不能相互印证，徐X所拿到的毒品，没有证据证明是卢XX放的。被告人徐X对指控的犯罪事实供认不讳，辩解没有获利，所拿到的100元是向葛XX借的，要求从宽处理。

经审理查明，2015年1月7日下午，被告人徐X与苏X、许XX（均另案处理）等人在台州市椒江区章安街道新时空假日宾XX房间内吸毒时，葛X电话联系被告人徐X欲购买甲基苯丙胺1只，徐X要葛XX先将毒资400元汇入苏X名下的账户，同时徐X向苏X提出购买甲基苯丙胺1只，苏X即电话联系被告人卢XX要求购买甲基苯丙胺，得到同意交易后苏X离开，但未取钱给卢XX，徐X见迟迟未拿到货便电话催促苏X交货，苏X告知其已与卢XX联系好，还在电话中委托许XX通知卢XX先行交付甲基苯丙胺，经许XX与卢XX联系并许诺由其负责给钱，卢XX才同意出货，许XX将卢XX的电话告诉徐X，徐X打电话给卢XX得知卢XX将毒品放在椒江区章安街道华景XX水槽边，随后徐X赶到该处拿到甲基苯丙胺，后乘坐应XX驾驶轿车送至本市椒江区丽廷凤凰山庄贵宾XX将甲基苯丙胺0.78克交给葛XX，又以车费名义向葛XX索要100元（车费50元），后被公安人员抓获。

2015年1月24日晚，被告人卢XX在本市椒江区章安街道华景村老人协会被公安人员抓获。

对指控的事实，公诉人当庭宣读和出示了下列证据：

1.作案工具移动电话2部；

2.中国农业银行卡活期子账户交易明细；

3.证人应XX的证言证实，被告人徐X乘坐其车至本市椒江区丽廷凤凰山庄贵宾XX被抓获；

4.证人许XX的证言证实，苏X等人住宿新时空假日宾馆8101号房间；

5.同案人员苏X、许XX的供述分别证实，被告人徐X向苏X购买毒品，后苏X、许XX分别出面要被告人卢XX先交货，后给钱，卢XX才与徐X交易；

6.购毒者葛X的陈述；

7.抓获经过；

8.通话记录、扣押决定书、照片、毒品上交清单；

9.扣押笔录、检查笔录、辨认笔录；

10.行政处罚决定书、刑事判决书、罪犯档案资料；

11.物证检验报告书；

12.被告人徐X的供述与辩解。

被告人卢XX的辩护人辩称本案定罪证据有瑕疵，徐X所拿到的毒品，没有证据证明是卢XX放的。审理认为，指控被告人卢XX、徐X贩卖毒品事实清楚，证据有同案人员苏X、许XX的供述、被告人卢XX的当庭供述、被告人徐X的供述、通话记录、鉴定结论等证据证实，足以认定，关于证据瑕疵问题，该瑕疵不影响本案的认定，故对辩护意见不予采纳。被告人徐X辩解没有获利，所拿到的100元是向葛XX借的。审理认为，仅有被告人徐X的供述无其他证据相印证，难以认定，另收取100元，已超出租车费事实清楚，故对辩解不予采纳。

本院认为，被告人卢XX、徐X明知是甲基苯丙胺而予以贩卖，1次计0.78克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关对被告人卢XX、徐X所指控的罪名成立。被告人卢XX、徐X贩卖甲基苯丙胺0.78克，量刑应当在三年以下。被告人卢XX曾犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑的，是累犯，又是再犯，予以从重处罚，当庭认罪，酌情予以从轻处罚；被告人徐X曾犯贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪是再犯，予以从重处罚，有前科，酌情予以从重处罚，认罪态度好，酌情予以从轻处罚。公诉人当庭建议：被告人卢XX量刑在有期徒刑八个月至一年，并处罚金，被告人徐X量刑在有期徒刑六个月至九个月，并处罚金的意见得当予以支持。被告人卢XX、徐X要求从宽处理，审理认为，所辩属实，故对辩解予以采纳。为了维护国家对毒品的管理制度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：

一、被告人卢XX犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年一月二十四日起至二○一五年九月二十三日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。

二、被告人徐X犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一五年六月十一日起至二○一六年一月十日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。

三、移送的作案工具：移动电话二部，予以没收。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。

审　判　长　　方XX

人民陪审员　　周XX

人民陪审员　　黄XX

书　记　员　　周XX

附件：

本案判决所依据的法律条文

中华人民共和国刑法

第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。

……

走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。

第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。

第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。

第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。