（2010）沪二中民四(商)终字第938号
上诉人(原审被告)浙江XX公司。
法定代表人王XX，该公司董事长。
委托代理人庞XX，该公司员工。
委托代理人胡XX，河南XX律师。
被上诉人(原审原告)干XX。
委托代理人何XX，上海市XX律师。
上诉人浙江XX公司(以下简称XX公司)因民间借贷纠纷一案，不服上海市青浦区人民法院(2010)青民二(商)初字第483号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明，2009年5月25日，XX公司河北XX公司负责人朱XX出具给干XX《借条》一张，载明：今向干XX借300万元，借款期限6个月，自2009年5月26日至同年11月底，借款月利率为1%，如到期不还，则超出借款期限的部分按月利率3%计算，利息起算时间以实际到账之日计算。在借条的落款处签署有朱XX的名字并加盖有XX公司的公章。借条出具次日，干XX汇入XX公司河北XX公司账户300万元，汇款用途为借款。因XX公司逾期未还，干XX遂诉至原审法院，请求判令：XX公司立即归还借款本金300万元；偿付本金300万元自2009年5月26日至同年11月30日(共189天)的利息损失188,811元(日利率按0.0333%计付)；偿付本金300万元自2009年12月1日至付清之日的逾期还款违约金(日利率按0.1%计付，暂计算至2010年3月31日为363,000元)。后干XX要求将违约金计算至判决生效之日。
原审审理中，XX公司称，XX公司向相关部门备案登记的公章只有一枚，《借条》上加盖的公章不是XX公司使用的公章，其内容对XX公司不具有法律约束力，XX公司不该承担违约责任；对朱XX的签名表示无法核实，经原审法院释明，XX公司仍未作明确答复，也未在原审法院指定的期限内申请作鉴定；XX公司又称，认为如果法院认定朱XX的签名真实，也不能由XX公司承担违约责任，因为朱XX只是XX公司河北XX公司的负责人，其未经XX公司授权不能代表XX公司，也不构成表见代理；XX公司还称，如果法院认为《借条》有效，则合同约定的违约金比例过高，要求法院予以调整，干XX的实际损失为银行利息损失，要求在实际损失的30%以内作调整。
原审法院认为，当事人对反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案XX公司虽然对朱XX在《借条》上的签名不能确定，但经原审法院释明，XX公司仍未作肯定或否定的明确表示，也未在指定的期限内申请作鉴定，致使原审法院对其签名的真实性无法通过鉴定结论予以认定，XX公司应当对该事实承担举证不能的法律后果，对朱XX签名的真实性，予以确认。合法的借贷关系受法律保护，即使《借条》上加盖的公章不是XX公司备案使用的公章，但朱XX是XX公司河北XX公司的负责人，其在借条上的签名是真实的，工地也是客观存在的，故对朱XX加盖公章的行为，除干XX知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效，由此可认定借款关系系发生在双方之间。该借款关系未违背法律的禁止性规定，应确认为合法、有效，对双方当事人具有法律约束力，XX公司作为借款人应承担返还借款的义务，并按约支付相应的利息损失。由于双方在《借条》中对逾期还款应承担的损失赔偿额的计算方法作了明确约定，理应受到尊重和执行，但鉴于XX公司以双方约定的违约金比例过高为由已向原审法院申请作调整，故违约金比例可参照中国人民银行同类贷款利率的4倍计算。据此，原审法院判决：一、XX公司应于判决生效之日起十日内归还干XX借款本金300万元；二、XX公司应于判决生效之日起十日内偿付干XX借款本金300万元自2009年5月26日至同年11月30日间的利息损失188,811元；三、XX公司应于判决生效之日起十日内偿付干XX借款本金300万元自2009年12月1日至判决生效之日的逾期还款违约金，年利率参照中国人民银行同期贷款利率的4倍计付。
原审判决后，上诉人XX公司不服，向本院提起上诉称：1、对300万元借款无异议；2、自2009年5月26日至同年11月30日按照银行的方法计算共计184天，利息按照约定计算是184,000元，而原审法院计算逾期还款天数为189天是错误的；3、合同约定的违约金过高，应当按照银行同期利率计算违约金，而不应按照四倍计算利息。请求本院撤销原判，依法改判。
被上诉人干XX辩称：1、原审法院利息计算天数正确；2、合同约定的违约金并不高，不应调整。请求本院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。
本院审理中，干XX变更原第二项诉讼请求偿付本金300万元自2009年5月26日至同年11月30日(共189天)的利息损失为：偿付本金300万元自2009年5月26日至同年11月30日(共184天)的利息损失。
本院认为，合法的借贷关系受法律保护。XX公司向干XX借款后，理应按约还款，并支付相应的利息。现XX公司借款逾期未还，应承担相应的民事责任。干XX诉请XX公司返还借款并支付利息，应获支持。双方在《借条》中对逾期还款应承担的损失赔偿额的计算方法作了明确约定，但比例不应超出合理范围。原审中，XX公司以双方约定的违约金比例过高为由申请调整，原审法院参照中国人民银行同类贷款利率的4倍确定违约金比例，并无不当。XX公司上诉称应当按照银行同期利率，而不是4倍确定违约金，依据不足，本院无法采信。二审中，干XX变更原第二项诉请，并未超出原诉请范围，且与法不悖，本院予以准许。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条之规定，判决如下：
一、维持上海市青浦区人民法院(2010)青民二(商)初字第483号民事判决第一、三项；
二、撤销上海市青浦区人民法院(2010)青民二(商)初字第483号民事判决第二项；
三、浙江XX公司应于本判决生效之日起十日内偿付干XX借款本金300万元自2009年5月26日至同年11月30日间的利息损失184,000元。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费9,318.11元，由上诉人浙江XX公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 余XX
代理审判员 陈XX
代理审判员 卞XX
书 记 员 韩 芳
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百五十三条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决认定事实清楚，适用法律正确的，判决驳回上诉，维持原判决；
(二)原判决适用法律错误的，依法改判；
(三)原判决认定事实错误，或者原判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
(四)原判决违反法定程序，可能影响案件正确判决的，裁定撤销原判决，返回原审法院重审。
当事人对发回重审案件的判决、裁定，可以上诉。
