陈XX诈骗二审刑事判决书

　　当事人信息

　　原公诉机关XX市浉河区人民检察院。

　　上诉人(原审被告人)陈XX，男，1958年10月20日出生，汉族，初中毕业，个体户，河南省长葛市人，住河南省XX市浉河区。因涉嫌诈骗犯罪于2015年10月28日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。

　　辩护人熊大明，河南XX律师。

　　审理经过

　　浉河区人民法院审理浉河区人民检察院指控原审被告人陈XX犯诈骗罪一案，于2017年6月1日作出(2016)豫1502刑初228号刑事判决。原审被告人陈XX不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。XX市人民检察院指派检察员李XX出庭履行职务，上诉人陈XX及其辩护人熊大明，被害人刘X等到庭参加诉讼。现已审理终结。

　　一审法院查明

　　原审认定：2008年9月26日，被告人陈XX与XX**矿XX公司(法定代表人为王X)签定了一份茶都名人苑3号楼建设承包合同，约定由陈XX承建该公司开发的位于XX市浉河区董家河镇茶都名人苑3号楼工程。2010年12月11日，陈XX给王X出具承诺书一份，内容为：本人陈XX承包建设王X开发的董家河茶都名人苑3号楼(包工包料整体建设)总工程款300万元，王X已付工程款280万元，余欠20万元。后王X将欠陈XX的余款20万元用茶都名人苑三号楼401、402房折抵。2010年12月15日，陈XX给王X出具收条一份，内容为：今收到抵房工程款26万元整。2012年1月1日，陈XX与陈X协商，将茶都名人苑3号楼东北角的一套门面房(一、二层)卖给陈X。陈X在付给陈XX2000元后即搬入该房。2014年2月13日，陈XX与刘X签定一份售房协议，约定将茶都名人苑3号楼东北角的一套门面房(即已交付给陈X的那套门面房)以60万元的价格出售给被害人刘X。其谎称该房系王X抵给其工程款的房屋，并收取了刘X30万元的购房款。后刘X发现被骗，遂报案。

　　上述事实，有茶都名人苑3号楼建设承包合同、陈XX给王X出具的承诺书及收条、陈XX与刘X签订的售房协议书等书证，证人王X、陈X、魏X、霍X等人的证言，被害人刘X的陈述，被告人陈XX的供述与辩解等在卷证据予以佐证。

　　一审法院认为

　　根据以上事实和证据，浉河区人民法院认为被告人陈XX以非法占有为目的，采取欺骗手段，骗取被害人刘X购房款30万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。依法判决：(一)被告人陈XX犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金50000元;(二)赃款30万元继续予以追缴并发还被害人。

　　二审请求情况

　　原审被告人陈XX上诉及其辩护人辩护称：1.一审认定陈XX构成诈骗罪事实不清，证据不足。上诉人与王X之间工程并未结算，上诉人根据合同约定享有涉案房屋处理权。本案受害人刘X多次陈述存在矛盾，且与证人魏X、张X之间的证言存在矛盾。上诉人与刘X之间属于民事纠纷;2.上诉人与陈X之间不存在房屋买卖关系;3.上诉人系初犯、偶犯、认罪态度好，取得被害人刘X谅解。请求二审法院根据查明事实依法改判。

　　本院查明

　　二审查明的事实和证据与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。

　　另查明，被害人刘X于2016年12月17日向浉河区人民法院、浉河区人民检察院出具陈XX诈骗案刑事谅解书一份，对陈XX表示谅解，请求司法机关对陈XX从宽处理。

　　二审期间，被害人刘X与上诉人陈XX达成还款协议，并出具谅解书表示对陈XX予以谅解，请求二审法院对其判处缓刑。经上诉人陈XX申请，本院依法调取陈XX所在社区对其出具的调查评估意见书一份，证明内容：陈XX不具备适用社区矫正条件。以上证据经本院当庭举证、质证，查证属实，予以采信。

　　此外，上诉人陈XX当庭提交茶都名人苑3号楼及部分房间照片一份及陈XX手写董家河镇茶都名人苑3号楼工程清单和附属工程图一份，意欲证明：陈XX和王X之间的工程并未结算。因该证据与生效判决相矛盾，本院不予采纳。

　　关于上诉人陈XX及其辩护人提出的一审认定陈XX构成诈骗罪事实不清、证据不足的上诉理由及辩护意见，经查，陈XX与王X之间工程已结算的事实经浉河区人民法院生效民事判决书确认，且有被告人陈XX出具的承诺书和证人王X的证言相印证。陈XX二审期间提供的证据并不能证明其与王X之间的工程未结算，本院不予采信。被告人陈XX隐瞒其无权处分涉案房屋的真相，骗取被害人刘X房款30万的事实有售房协议、陈XX手写的收据、被害人刘X的陈述及证人魏X、张X等人的证言相印证。被害人陈述及证人证言属言词证据，在细节上存在部分差异符合正常记忆规律。故该上诉理由及辩护意见不能成立。

　　关于上诉人陈XX及其辩护人提出的上诉人与陈X之间不存在房屋买卖关系的上诉理由及辩护意见，经查，被告人陈XX与陈X之间的民事法律关系与本案无关。故该上诉理由及辩护意见不予支持。

　　本院认为

　　本院认为，原审被告人陈XX以非法占有为目的，隐瞒其无权处分涉案房屋的真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。原判认定陈XX犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，但未认定被害人刘X谅解陈XX的事实，导致量刑不当，依法应予纠正。关于上诉人陈XX及其辩护人提出的上诉人系初犯、偶犯、认罪态度好，取得被害人刘X谅解的上诉理由及辩护意见，与本院查明事实相符，予以采纳。上诉人陈XX及其辩护人的其他上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、六十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(二)项之规定，判决如下：

　　二审裁判结果

　　一、维持XX市浉河区人民法院(2016)豫1502刑初228号刑事判决第一项对原审被告人陈XX的定罪部分和第二项，即被告人陈XX犯诈骗罪;赃款30万元继续予以追缴并发还被害人。

　　二、撤销XX市浉河区人民法院(2016)豫1502刑初228号刑事判决第一项对原审被告人陈XX的量刑部分，即判处有期徒刑四年六个月，并处罚金50000元。

　　三、被告人陈XX犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。

　　(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月28日起至2018年10月27日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。)

　　本判决为终审判决。

　　审判人员

　　审判长陈X

　　审判员冷XX

　　审判员张X

　　裁判日期

　　二〇一七年十月二十三日

　　书记员

　　书记员董XX