黄X、贵州XX公司民间借贷纠纷二审民事判决书

上诉人（原审被告）：贵州XX公司，住所地：贵州省安顺市平坝县城关镇天台山大道XX馨阁大酒店三楼1号房。

法定代表人：黄X，该公司执行董事。

委托诉讼代理人：李X，贵州XX律师。

委托诉讼代理人：曹X，贵州XX实习律师。

被上诉人（原审原告）：徐XX，男，1963年12月14日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。

委托诉讼代理人：周XX，贵州XX律师。

委托诉讼代理人：罗宇，贵州XX律师。

原审被告：余X，女，1975年11月15日出生，汉族，住贵州省贵阳市观山湖区。

原审第三人：黄XX，男，1966年7月22日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。

原审第三人：颜XX，女，1962年11月21出生，汉族，住贵州省贵阳市南明区。

上诉人黄X、贵州XX公司（以下简称XX公司）因与被上诉人徐XX、原审被告余X及原审第三人黄XX、颜XX民间借贷及保证合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市中级人民法院（2015）筑民二（商）初字第707号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年5月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

黄X上诉请求：撤销（2015）筑民二（商）初字第707号民事判决第一项，依法改判黄X承担支付徐XX457.3万元及利息的责任，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：2015年12月20日，徐XX向黄X签署《承诺书》后，黄X于2015年12月21日、2016年1月22日、2016年1月25日按照承诺书内容陆续向徐XX归还了15万元借款，而一审判决对该15万元未予确认属认定事实错误，请二审法院予以纠正。

XX公司上诉请求：撤销（2015）筑民二（商）初字第707号民事判决，依法改判XX公司不承担连带责任，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：根据《公司法》第十六条的规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经过股东会或者股东大会决议，而且该条款属于效力性强制规定，任何人不得以不知悉此条款为由对自己的行为进行辩解，债权人在接受XX公司提供的担保之前，有义务审查XX公司章程及股东会决议，而徐XX未尽上述义务其自身存在过错，一审判决确定XX公司对案涉债务承担连带责任属适用法律错误，请二审法院予以纠正。

徐XX、余X未作答辩。

颜XX、黄XX未作陈述。

徐XX向一审法院起诉请求：1、黄X向徐XX返还欠款人民币510万元及利息380万元；2、黄X自起诉之日起按照银行同期贷款利率的四倍支付利息；3、余X、XX公司对上述款项承担连带责任；4、本案诉讼费用由三被告承担。

一审法院认定事实：2012年3月24日和3月25日徐XX分两次向黄XX汇款115.2万元和9.6万元，共计124.8万元；2012年5月9日徐XX通过自己的账户和颜XX的账户分两次向黄X的弟弟黄XX汇款162.2万元和173.8万元，共计336万元；2014年3月10日又分三次分别向余X的账户汇款20万元、20万元和21.5万元，共计61.5万元。上述共计522.3万元支付后，黄X和徐XX协商一致将124.8万元的支付金额确定13万元的借款，将336万元的支付金额确定为350万元的借款，将61.5万元的支付金额确定为80万元借款，并于2015年9月25日，黄X向徐XX出具借条，载明2012年3月24日的130万元借款的月息4%，借期一年，已归还50万元。2012年5月9日的借款为350万元，月息4%，借款期限1年；2014年3月10日的借款80万元，月息5%，共计510万元。XX公司在借条的担保人处盖章。2012年11月1日至2015年12月21日期间，黄X通过余X账户向徐XX转款513.6万元，其中，2013年1月17日和1月10日分别汇款55.2万元和70万元合计125.2万元。其余的转账数额为5.2万元、14万元和4万元不等。另查明，2012年4月5日徐XX向黄XX账户上转款114万元。诉讼中，黄X申请对借条上XX公司的公章进行鉴定，随后放弃了该申请。

一审法院认为，徐XX在2012年3月24日、2012年5月9日、2014年3月10日分别支付黄X和黄XX124.8万元，336万元和61.5万元后，2015年9月25日徐XX和黄X再次对已借款项进行了确认，黄X确认欠徐XX共计510万元，虽然黄X现不认可黄XX名下收到的款项，但是其随后出具包括黄XX收款在内的借条，视为委托黄XX收款的认可，故徐XX双方形成了民间借贷法律关系，该院予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”的规定，2015年9月25日黄X出具的借条分别把实际支付的金额124.8万元、336万元和61.5万元，扩大为130万元、350万元、80万元，不符合上述法律规定，该院以徐XX实际支付的金额为限，即522.3万元。由于双方均认可黄X归还了50万元，故剩余借款为应为522.3万元-50万元=472.3万元。徐XX请求支付510万元借款的请求，部分予以支持。关于利息问题，虽然黄X否认有利息，但是根据双方认可的130万元、350万元、80万元借款本金为基数，按照月息4%、4%和5%的所计算出来的数额分别为：5.2万元，14万元和4万元，这与黄X每月归还款项数额吻合，故对黄X关于其归还的均系借款本金且无利息约定的辩解，不予采纳。但是513.6万元中，有两笔共计125.2万元的款项，数额较大，明显不符合利息支付规律，且在该125.2万元归还前的2012年4月5日，徐XX还向黄X的弟弟黄XX账户上转账一笔较大的114万元，基于本案中黄XX代表黄X收借款的事实，该院认为114万元应当也是支付给黄X，故513.6万元中较大数额的125.2万元返还徐XX账户，应当是未在本案争议借款之内的另外借款归还行为，故该125.2万元不应当认定为归还522.3万元借款的本金或利息，这从黄X在支付125.2万元后还出具510万元借条的事实，也能够进一步印证。故黄X的此项辩解，该院不予采纳。其余的还款，是较为规律的付息行为，虽约定的月息4%或5%，高于法定利息的上限标准，但已实际支付，该院从其自愿，未付利息应根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”的规定，徐XX主张按照同期贷款利率四倍计算，从起诉之日2015年11月3日计算，该院按照年息24%予以支持。关于是否为夫妻共同债务和XX公司是否应当承担保证责任的问题，因为黄X与徐XX的借款发生在黄X与余X结婚以前，故属于黄X的婚前个人债务，余X不应当承担还款责任。而XX公司在借款发生后，于2015年9月25日在借条上以担保身份盖章，自愿为债务承担保证责任，故应当依约履行保证义务。根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，即连带保证责任。至于加盖公章是否需经过公司股东会决议的问题，系公司内部的行为，对外不具有否认担保结果的法律效力。徐XX关于XX公司承担保证责任的请求，予以支持。综上所述，徐XX的诉讼请求部分成立，该院部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第六十条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，判决：一、黄X于判决生效之日起十日内支付徐XX472.3万元及利息（按照中国人民银行公布的同期贷款利率四倍计算，从2015年11月3日起至判决确定的履行期限届满之日止）；二、XX公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回徐XX的其余诉讼请求。一审案件受理费47500元，财产保全费5000元，由黄X和XX公司负担。

二审期间，当事人没有提交新证据。

本院除对一审认定的事实予以确认外，另查明，二审期间，徐XX自认其在2015年12月21日后又陆续收到黄X归还的借款15万元，并同意以借款本金457.3万元为基数，按照中国人民银行公布的同期贷款利率的四倍，从2015年11月3日起计算至本息清偿完毕为止。

XX公司为有限责任公司，黄X是该公司法定代表人，股东。

本院认为，根据审理查明的事实，徐XX在二审期间自认其另行收到黄X归还的借款15万元，并同意以借款本金457.3万元为基数，按照中国人民银行公布的同期贷款利率的四倍，从2015年11月3日起计算至本息清偿完毕为止，故本院直接确定案涉借款本金为457.3万元；黄X在上诉中并未对一审判决关于利息的处理方式提出异议，故本院对此予以确认。《公司法》第十六条第二款虽规定“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经过股东会或者股东大会决议”，但该款规定属管理性强制规定而非效力性强制规定，本案中XX公司是有限责任公司，具有一定的封闭性，其公司章程、公司决议不具有对世效力，第三人对此并不负有审查义务，因此XX公司为公司股东或者实际控制人提供担保，即便没有经过股东会或者股东大会决议，对外也不当然具有否认公司保证责任的法律效力，故XX公司上诉认为其对案涉债务不承担连带偿还责任的理由不能成立。

综上所述，黄X的上诉请求成立，XX公司的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：

一、撤销贵州省贵阳市中级人民法院（2015）筑民二（商）初字第707号民事判决；

二、黄X于本判决生效之日起十日内偿还徐XX借款本金457.3万元及利息（利息按照中国人民银行公布的同期贷款利率四倍计算，从2015年11月3日起计算本判决确定的履行期间届满之日止）；

三、贵州XX公司对本判决第二项确定的债务承担连带清偿责任，贵州XX公司承担保证责任后，有权向黄X追偿；

四、驳回徐XX的其他诉讼请求。

一审案件受理费47500元、财产保全费5000元，由徐XX负担3300元，黄X、贵州XX公司共同负担49200元；二审案件受理费50800元，由徐XX负担3300元，贵州XX公司负担47500元。

本判决为终审判决。

审 判 长　赵XX

审 判 员　徐XX

审 判 员　干秋晗

二〇一七年九月二十七日

法官助理　李文权

书 记 员　陈XX