林XX、方XX等与杨X、冯XX出资纠纷一审民事判决书

原告林XX。

原告方XX。

原告冯XX。

以上三原告共同委托代理人杨春恒，山东XX律师。

以上三原告共同委托代理人熊XX，山东XX律师。

被告杨X。

委托代理人郎XX，山东XX律师。

被告冯XX。

委托代理人郑X，山东北海律师事务所律师。

原告林XX、方XX、冯XX与被告杨X、冯XX返还出资款纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告林XX、方XX、冯XX的共同委托代理人杨春恒、熊XX，被告杨X的委托代理人郎XX，被告冯XX的委托代理人郑X到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称，原、被告双方共同出资成立潍坊XX公司（以下称XX公司）及潍坊XX（以下简称XX鱼店），三原告共计出资246000元。2009年10月20日，原、被告双方签订协议书，约定以上公司及XX鱼店由二被告进行经营，二被告返还三原告出资款246000元，该款经原告催要，二被告均未返还，故原告诉至法院，要求二被告返还原告出资款246000元，诉讼费由被告负担。

被告杨X辩称，原告所述与事实不符，原、被告双方于2009年10月20日签订协议书后京奥XX及XX鱼店并未交给被告经营，而是由原、被告共同将XX鱼店进行了转让，根据协议约定该款项不应当由被告承担，原告起诉无事实和法律依据。

被告冯XX辩称，原、被告双方均系京奥XX和XX鱼店的共同出资人，应当共同出资、共享收益、共担风险，根据相关法律规定，原告未经正常程序不得任意撤资。事实上双方的合作并没有盈利，根据双方2009年10月20日的协议书约定，京奥XX和XX鱼店已经处于资不抵债的状态，因此原被告双方应当依据该协议第三条的约定履行相关出让义务，并主张自己的权利。

经审理查明，2009年8月，原、被告双方共同出资成立京奥XX及XX鱼店，双方于同月9日召开了第一次董事会，对各人职务、出资比例、工资待遇等问题进行了约定，并且载明：指派冯XX作为公司财务签字人。2009年9月30日XX鱼店办理了工商登记，登记经营者为林XX。

后三原告因故要求退出京奥XX及XX鱼店股份，原、被告为此于2009年10月20日签订协议书，约定公司及XX鱼店的管理、投入、收益均由二被告负担；自协议签订之日起至2010年4月30日若XX鱼店能正常经营，则自2010年5月开始，二被告每月支付给三原告20000元，至付清日止；若该期间XX鱼店倒闭，原、被告可出让XX鱼店，所得出让款按二被告40%，三原告60%分配。协议签订后，XX鱼店未办理变更登记。

2009年11月15日，冯XX作为XX鱼店的代表与案外人王XX签订合作协议，载明：经双方协调达成以下XX鱼店转让协议，王XX经营使用该XX鱼店，双方共同清点物资，王XX交纳6万元以购买XX鱼店的货物并免费经营使用XX鱼店一年，第二年交纳利润的10%作为折旧费，承包期间为2009年11月15日至2011年12月30日。冯XX、王XX在协议中签字，并加盖XX鱼店公章。2009年12月18日，原告方XX与王XX方的工作人员对XX鱼店物品进行了清点交接。

本院对王XX进行了调查，王XX对以上其与冯XX所签订的合作协议无异议，并表明承包到期后，因原、被告双方都不再经营，且不再续租XX鱼店的经营场所，故其自己租用该场所经营XX鱼店，并重新办理了工商登记，名为潍坊高新区琴海XX鱼店，原XX鱼店并未经营。因签订协议时冯XX带有京奥活XX鱼店的公章，王XX就将约定的6万元交付给了冯XX，除此之外没有再交付过其他费用给原、被告。原、被告对于XX鱼店转让的情况均知情，三原告也曾向其要过钱。

另查明，三原告于诉讼中明确表示不变更诉讼请求，坚持要求二被告按协议约定返还出资款。

以上事实有会议记录、协议书、合作协议、工商登记、公告、盘点表、询问笔录及当事人的陈述等在案为证，足以认定。

本院认为，2009年8月，原、被告双方共同出资成立京奥XX及XX鱼店，双方应共享收益，共同担风险。2009年10月20日原、被告双方签订协议，约定如在2010年4月30日前XX鱼店倒闭，则原、被告可出让该XX鱼店，并按投入股份分配出让款。但2009年11月15日，该XX鱼店已转由王XX经营，原告方XX参与了物品的转让盘点，王XX的陈述也证实XX鱼店交由王XX经营，原、被告双方均知情并共同进行了转让，因双方并未按协议约定将XX鱼店及公司交由二被告经营，而是共同转让XX鱼店，现三原告要求二被告按协议约定返还出资款，于法无据，本院不予支持。因原告明确表示不变更诉讼请求，故对于XX鱼店转让收益分配的问题，本案不再处理。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：

驳回原告林XX、方XX、冯XX的诉讼请求。

案件受理费4990元，由原告林XX、方XX、冯XX负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费4990元，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。

审判长　　石慧昉

审判员　　苏XX

审判员　　曹XX

书记员　　谭XX