甘肃XX公司与张XX、豆XX承揽合同纠纷二审民事判决书

上诉人(原审被告)：甘肃XX公司。住所地：甘肃省庆阳市环县文化路环县体育场南XX。

法定代表人：豆XX，该公司综合管理部主任。

委托诉讼代理人：耿XX，宁XX律师。

被上诉人(原审原告)：张XX，汉族，个体工商户，住宁夏回族自治区银川市。

委托诉讼代理人：杨生智，宁XX律师。

原审被告：豆XX，汉族，住宁夏回族自治区银川市。系中天XX职工。

委托诉讼代理人：张XX，男，1962年3月26日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。系中天XX职工。

上诉人甘肃XX公司（以下简称中天XX）因与被上诉人张XX及原审被告豆XX承揽合同纠纷一案，不服环县人民法院（2016）甘1022民初2363号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月13日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人中天XX的委托诉讼代理人耿XX、被上诉人张XX及其委托诉讼代理人杨生智、原审被告豆XX的委托诉讼代理人张XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。

中天XX上诉请求：撤销原审判决，改判驳回张XX的诉讼请求。事实和理由：2015年9月，张XX承揽了由XX公司承建的位于甘肃省环县农贸中XX项目建设工地彩钢瓦房工程，该工程的发包方为中天XX，承包方为XX公司，故与张建设形成承揽关系的是XX公司，并非中天XX。后因XX公司资金周转困难，无力支付工程款，又因中天XX欠有XX公司工程款，故2016年7月5日，三方达成了《关于工程款代付协议》，约定涉案工程款由中天XX代信邦工程有限公司支付张XX，但明确约定由中天XX用银川或环县房屋按照市场价格抵顶，如张XX要求支付现金，中天XX有权拒绝支付并不承担任何债权债务。现张XX反悔不要房屋，中天XX不应承担任何责任。

张XX辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律准确无误，应驳回上诉，维持原判。

豆XX辩称，对一审判决没有意见。

张XX向一审法院起诉请求：判令中天XX与豆XX连带支付其工程款345470元及利息（自2016年9月11日起按借款年利率4.355%计算至实际还款之日）。

一审法院认定事实：2015年9月份，张XX应豆XX要求为中天XX开发的位于甘肃环县农贸中XX项目建筑工地搭建彩钢房，未签订书面承揽合同，口头约定待工程竣工验收后支付全部工程款。2015年11月3日，中天XX向张XX出具工程付款资金审核表，载明张XX的施工工程内容包括生活区工人宿舍（4栋，面积1342.6㎡）、现场办公室（面积283.2㎡）、标样室（面积24㎡）厨房（2间，面积187.03㎡），建筑面积总计1836.83㎡，工程款总计为422470元。同日，中天XX向张XX支付工程款77000元，工程项目名称系搭建彩钢板房。2016年1月1日，张XX与豆XX及案外人郭XX、谭XX（XX公司项目负责人）就剩余工程款345280元签订协议书一份，协议约定由乙方XX公司于2016年1月3日支付张XX工程款145280元，余款于同年4月10日付清。协议约定豆XX为该笔工程欠款提供担保。协议中称”剩余工程款为345280元”，实际为345470元。另查明，中天XX成立于2015年7月31日，法定代表人为豆XX，2015年10月12日中天XX法定代表人由豆XX变更为庞学军，2016年4月15日由庞学军变更为豆XX。一审法院认为：本案的争议焦点有三：一是承揽合同的主体问题。张XX与豆XX之间口头达成承揽协议，约定由张XX为中天XX开发的位于甘肃环县农贸中XX项目建筑工地搭建彩钢房。因豆XX与张XX签订承揽合同时其身份系中天XX的法定代表人，故豆XX与张XX达成承揽合同的行为属于职务行为，据此可以认定张XX与中天XX之间达成承揽合同关系，由此产生的合同义务应由中天XX承担。中天XX认为张XX与XX公司之间成立承揽合同关系，以其三方签订的协议书为证，但在张XX第一次结算工程款时由中天XX支付，故不能依此协议确认张XX与XX公司之间存在承揽合同关系。二是本案剩余工程款由谁支付的问题。张XX与中天XX达成协议后，张XX按照合同约定及时履行了合同义务，后工作成果经验收合格并交付使用。中天XX应按照剩余工程款实际数额向张XX支付相应的费用，现中天XX未按照结算支付工程款，其行为已构成违约，故张XX要求中天XX支付剩余工程款的诉求合法合理，应予支持。三是豆XX所签协议的效力问题。张XX与XX公司之间就搭建彩钢房未成立承揽合同关系，豆XX就张XX与XX公司之间根本不存在的工程款签订担保协议，其与张XX之间属于无主合同而形成的从担保关系，此从担保关系因主合同不存在而不能成立，即张XX主张由豆XX承担连带清偿责任于法无据，不予支持。关于张XX诉求的逾期付款利息，应其未能提供证据证实自己的主张，故不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百五十一、二百六十一条规定判决：一、由甘肃XX公司于本判决生效后十五日内支付原告张XX工程款345470元；二、驳回张XX其他诉讼请求。案件受理费6573元，由甘肃XX公司负担。

二审查明事实与原审认定一致。予以确认。二审中，双方当事人均未提交新的证据。

本院认为，2015年9月，中天XX员工豆XX介绍张XX承揽了中天XX开发的位于甘肃省环县农贸中XX项目建设工地的搭建彩钢瓦房工程，工程完工后，经核算，下欠张XX工程款345470元，故中天XX应承担支付下欠工程款的义务。中天XX上诉称，该工程由其公司发包给了XX公司，故与张XX形成承揽合同关系的是XX公司，应由XX公司支付下欠的工程款。但中天XX没有提供其公司将该工程发包给XX公司的相关证据，2016年7月5日达成的《关于工程款代付协议》上亦无XX公司的盖章，涉案工程是否由XX公司承包的事实无法核实，且施工过程中，中天XX直接支付过张XX工程款，现中天XX又有支付下欠工程款的意思表示，故下欠工程款应由中天XX继续负责偿还。

综上所述，中天XX的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费6573元，由甘肃XX公司负担。

本判决为终审判决。

审　判　长　　张XX

审　判　员　　樊　欣

代理审判员　　卢小栋

二〇一七年五月十六日

书　记　员　　杨XX