叶X、陶XX等破坏计算机信息系统罪一审刑事判决书

公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。

被告人叶X，家住万年县。因涉嫌犯破坏计算机信息系统罪于2012年5月25日被抓获，同月26日被刑事拘留，同年6月27日被依法逮捕。

辩护人罗XX，浙江XX律师。

被告人陶XX，家住珙县。因涉嫌犯破坏计算机信息系统罪于2012年5月23日被刑事拘留，同年6月27日被依法逮捕。

辩护人赏彩霞，浙江XX律师。

被告人王XX，家住鹿邑县。因涉嫌犯破坏计算机信息系统罪于2012年5月23日被刑事拘留，同年6月27日被依法逮捕。

辩护人张XX，河南XX律师。

被告人刘X，原系慈溪经济开XX鼎立网吧收银员，家住荣昌县。因涉嫌犯破坏计算机信息系统罪于2012年5月23日被刑事拘留，同年6月27日被依法逮捕。

辩护人周XX，浙江XX律师。

被告人罗X，家住开县。因涉嫌犯破坏计算机信息系统罪于2012年7月13日被刑事拘留，同年8月2日被依法逮捕，同年9月24日被变更为取保候审。

辩护人许XX，浙江XX律师。

被告人胡X，家住彝良县。因涉嫌犯破坏计算机信息系统罪于2012年5月23日被刑事拘留，同年6月27日被依法逮捕。

辩护人周XX，浙江XX律师。

浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2012）2055号起诉书指控被告人叶X、陶XX、王XX、刘X、罗X、胡X犯破坏计算机信息系统罪，于2012年9月28日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员刘XX出庭支持公诉，被告人叶X、陶XX、王XX、刘X、罗X、胡X及辩护人罗XX、赏彩霞、张XX、周XX、许XX、周XX到庭参加诉讼。现已审理终结。

浙江省慈溪市人民检察院指控：

2011年5月至2012年5月期间，被告人叶X、吴X（另案处理）通过购买删账软件、提供技术支持、发展收银员等方式，采用在网吧服务器上植入木马程序，远程控制网吧服务器等手段，非法侵入宁波市杭州湾经济开XX、慈溪市、余姚市等地多家网吧计费系统，利用被告人陶XX、王XX、刘X、罗X、胡X及张XX、费XX、刘XX、陈XX（均另案处理）等人当收银员之便，多次使用删账软件删除网吧收银数据，侵吞网吧收银款。具体如下：

1.2011年5月至2012年3月间，被告人叶X与被告人王XX经预谋，采用非法侵入计算机信息系统、使用删账软件删除网吧收银数据等方式，侵吞小叮当网吧营业款人民币2万余元；2012年3月至5月23日，被告人王XX与吴X经预谋，采用上述方式，侵吞该网吧营业款人民币8000余元。

2.2011年8月至2012年3月间，被告人叶X与被告人刘X经预谋，采用上述方式，侵吞鼎立网吧营业款人民币2.4万余元。2012年3月至5月23日，被告人刘X与吴X经预谋，采用上述方式，侵吞该网吧营业款人民币1.2万余元。

3.2011年8月至2012年2月间，被告人叶X与时任健乐网吧、点点网吧收银员的被告人陶XX经预谋，采用上述方式，侵吞上述网吧营业款人民币2.4万余元。2012年3月至5月23日，被告人陶XX与吴X经预谋，采用上述方式，侵吞点点网吧营业款人民币2万余元。

4.2012年3、4月间，被告人叶X与被告人胡X经预谋，采用上述方式，侵吞XXX网吧营业款人民币2000余元。2012年4月至5月23日期间，被告人胡X与吴X经预谋，采用上述方式，侵吞该网吧营业款人民币1.4万元左右。

5.2011年5月至7月间，被告人罗X与叶X经预谋，采用上述方式，侵吞鼎立网吧营业款人民币1万余元。

6.2011年初至2012年3月间，被告人叶X与张XX、费XX、刘XX、陈XX等人经预谋，采用上述方式，侵吞余姚市XX道江南网吧、富士XX等网吧营业款，共计人民币15万元以上。

被告人叶X、陶XX、王XX、刘X、罗X、胡X到案后，均如实供述了上述事实。案发后，赃款已部分退赔。

公诉机关为证明上述事实，向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人叶X、陶XX、王XX、刘X、罗X、胡X违反国家规定，经共同预谋，对计算机信息系统中存储的数据进行删除，其中被告人叶X、陶XX、王XX、刘X造成后果特别严重，被告人罗X、胡X造成后果严重，其行为均已构成破坏计算机信息系统罪。被告人叶X在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人陶XX、王XX、刘X、罗X、胡X系从犯，到案后均能如实供述自己的罪行。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百八十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，第二十七条、第六十七条第三款之规定，予以惩处。

各被告人对起诉书指控的基本犯罪事实均无异议，并均表示自愿认罪。

辩护人罗XX辩护，被告人叶X认罪态度较好，其虽系主犯，但与其他被告人是平分获利，请求法庭对被告人叶X从轻处罚。

辩护人赏彩霞辩护，被告人陶XX系从犯，案发后有赔偿情节，取得了被害人的谅解，其且系初犯，请求法庭对被告人陶XX最大限度地从轻处罚。

辩护人张XX辩护，被告人王XX系从犯，案发后有赔偿情节，取得了被害人的谅解，其且系初犯，请求法庭对被告人王XX减轻处罚。

辩护人周XX辩护，被告人刘X系从犯，案发后有赔偿情节，取得了被害人的谅解，其且系初犯，请求法庭对被告人刘X减轻处罚。

辩护人许XX辩护，被告人罗X系从犯，案发后有赔偿情节，取得了被害人的谅解，其且系初犯，请求法庭对被告人罗X从轻或减轻处罚，并判处缓刑。

辩护人周XX辩护，被告人胡X系从犯，案发后有赔偿情节，取得了被害人的谅解，请求法庭对被告人胡X减轻处罚。

经审理查明：

2011年5月至2012年5月期间，被告人叶X、吴X（另案处理）分别伙同被告人陶XX、王XX、刘X、罗X、胡X及张XX、鲁XX、刘XX、陈XX（均另案处理）等人，通过购买删账软件，在网吧服务器上植入木马程序，远程控制网吧服务器，采用删账软件删除、修改网吧收银数据等手段，共同窃取网吧收银款。具体犯罪事实如下：

1.2011年5月至2012年3月间，被告人叶X与被告人王XX经预谋，采用上述方式，窃取小叮当网吧营业款人民币20000余元。2012年3月至5月23日，被告人王XX与吴X经预谋，采用上述方式，窃取该网吧营业款人民币8000余元。

2.2011年8月至2012年3月间，被告人叶X与被告人刘X经预谋，采用上述方式，窃取鼎立网吧营业款人民币24000余元。2012年3月至5月23日，被告人刘X与吴X经预谋，采用上述方式，窃取该网吧营业款人民币12000余元。

3.2011年8月至2012年2月间，被告人叶X与时任健乐网吧、点点网吧收银员的被告人陶XX经预谋，采用上述方式，窃取上述网吧营业款人民币24000余元。2012年3月至5月23日，被告人陶XX与吴X经预谋，采用上述方式，窃取点点网吧营业款人民币20000余元。

4.2012年3月或4月间，被告人叶X与被告人胡X经预谋，采用上述方式，窃取XXX网吧营业款人民币2000余元。2012年4月至5月23日期间，被告人胡X与吴X经预谋，采用上述方式，窃取该网吧营业款人民币14000元左右。

5.2011年5月至7月间，被告人叶X与被告人罗X经预谋，采用上述方式，窃取鼎立网吧营业款人民币10000余元。

6.2011年初至2012年3月间，被告人叶X与张XX、鲁XX、刘XX、陈XX等人经预谋，采用上述方式，窃取余姚市XX道江南网吧、富士XX等网吧营业款，共计人民币150000元以上。

被告人叶X、陶XX、王XX、刘X、罗X、胡X到案后，均如实供述了上述犯罪事实。

案发后，被告人陶XX、王XX、刘X、罗X、胡X均向相关被害人退赔了部分赃款，并均取得了相关被害人的谅解。

上述事实，由公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：

1.被害人费X的陈述，证明：被告人陶XX和胡X曾经分别在XXX网吧和点点网吧做过收银员以及2012年2月份网吧营业额开始减少的事实。

2.被害人励张定的陈述，证明：被告人陶XX和胡X曾经在健乐网吧做过收银员以及2011年9月份网吧营业额开始减少的事实。

3.被害人陈X的陈述，证明：张XX、刘XX曾经在余姚江南网吧做过收银员以及2011年初网吧营业额开始减少的事实。

4.被害人吴X、茅X的陈述，证明：陈XX曾经在余姚富士XX做过收银员以及网吧营业额减少的事实。

5.证人胡X的证言，证明：被告人刘X、王XX、罗X曾经分别在鼎立网吧和小叮当网吧做过收银员以及2011年5月份网吧营业额开始减少的事实。

6.证人聂某的证言，证明：其是叶X的妻子，其在四川省XX银行办过卡，其的XX银行卡叶X有时也在使用。

7.证人查X、王X的证言，证明：其二人知道叶X采用在网吧服务器上植入木马程序，窃取网吧营业款的事实。

8.同案犯吴X、张XX、鲁XX、刘XX、陈XX的供述，均供认上述本院认定的犯罪事实。

9.辨认笔录，证明：被告人与同案人之间互相辨认的情况。

10.搜查笔录、扣押物品清单及照片，证明：公安机关于2012年5月23日及同月26日分别对被告人陶XX的租房和被告人叶X的住房进行了搜查，并查扣了被告人陶XX的便签1本、被告人胡X的台历1本、存款回单1张以及被告人叶X的笔记本电脑1台、手机1部、银行卡4张等物。

11.牡丹灵通卡明细、XX银行卡明细、农业银行卡明细，证明：户名为叶X的牡丹灵通卡、XX银行卡、农业银行卡的资金存取情况。

12.交房存款单一份，证明：被告人叶X于2011年12月在江西省万年县购买房屋的情况。

13.网吧营业款收入情况对比表，证明：涉案网吧同期收入的变动情况。

14.网吧营业执照，证明：涉案网吧的工商登记情况。

15.收条、谅解书，证明：案发后，被告人陶XX、王XX、刘X、罗X、胡X均向相关被害人退赔了部分赃款，并均取得了相关被害人的谅解。

16.抓获经过、到案情况说明，证明各被告人到案的情况。

17.身份证明，证明各被告人的身份情况。

18.被告人叶X、陶XX、王XX、刘X、罗X、胡X的供述，均供认上述本院认定的犯罪事实。

本院认为，被告人叶X、陶XX、王XX、刘X、罗X、胡X以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取公私财物，其中被告人叶X系数额特别巨大，被告人陶XX、王XX、刘X系数额巨大，被告人罗X、胡X系数额较大，其行为均已构成盗窃罪。关于公诉机关对被告人叶X、陶XX、王XX、刘X、罗X、胡X犯破坏计算机信息系统罪的指控，经审理认为，被告人叶X、陶XX、王XX、刘X、罗X、胡X以非法占有为目的，利用计算机秘密窃取公私财物，侵犯的主要客体是公私财产所有权，应当以盗窃罪定罪处罚，故公诉机关指控不当，予以纠正。关于公诉机关“在共同犯罪中，被告人叶X系主犯，被告人陶XX、王XX、刘X、罗X、胡X系从犯”的指控，经审查认为，被告人陶XX、王XX、刘X、罗X、胡X分别与叶X等人互相配合，直接实施窃取营业款的行为，不能认定为从犯。故对公诉机关的上述指控，本院不予支持。被告人叶X到案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人陶XX、王XX、刘X、罗X、胡X到案后均能如实供述自己的罪行，且有退赃情节，取得相关被害人的谅解，依法均予以从轻处罚。根据被告人罗X的犯罪情节和悔罪表现，依法可以适用缓刑。辩护人罗XX、赏彩霞、张XX、周XX、许XX、周XX的相关合理辩护意见，本院予以采纳。被查扣的笔记本电脑1台、手机1部、银行卡4张等物，依法予以没收。据此，对被告人叶X依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条；对被告人陶XX、王XX、刘X、胡X依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款；对被告人罗X依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：

一、被告人叶X犯盗窃罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币四万元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年5月25日起至2023年5月24日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）

二、被告人陶XX犯盗窃罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币四千元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年5月23日起至2016年2月22日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）

三、被告人王XX犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年5月23日起至2015年5月22日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）

四、被告人刘X犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年5月23日起至2015年11月22日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）

五、被告人罗X犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币二千元。

（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）

六、被告人胡X犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。

（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年5月23日起至2013年11月22日止。并处的罚金限本判决生效之日起一个月内缴纳本院。）

七、被查扣的笔记本电脑一台、手机一部、银行卡四张等物（均扣押于慈溪市公安局），予以没收。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。

审　判　长　王　 治　 军

人民陪审员　俞　 建　 行

人民陪审员　孙　 钊　 森

二〇一二年十一月九日

书　记　员　施XX（代）

附：

《中华人民共和国刑法》相关条文

第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。

第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。

判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。

第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。

独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。

第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。

第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。

犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：

（一）犯罪情节较轻；

（二）有悔罪表现；

（三）没有再犯罪的危险；

（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。

宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。

被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。

第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。

有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。

第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。