李XX、XX顺*物业管理有限公司劳动争议二审民事判决书

　　湖北省武汉市中级人民法院民事判决书

　　(2018)鄂01民终3606号

　　上诉人(原审原告)：李XX，男，1967年2月3日出生，汉族，住湖北省武汉市东西湖区。

　　委托诉讼代理人：周兴春，湖北XX律师。

　　被上诉人(原审被告)：武汉XX公司，住所地湖北省武汉市江岸区沿江大道**江景XX****。

　　法定代表人：郑*汉，该公司董事长。

　　委托诉讼代理人：李XX，该公司员工。

　　上诉人李XX因与被上诉人武汉XX公司(以下简称：顺*物业公司)劳动争议一案，不服湖北省武汉市黄陂区人民法院(2017)鄂0116民初5580号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。

　　上诉人李XX上诉请求：撤销湖北省武汉市黄陂区人民法院(2017)鄂0116民初5580号民事判决，依法改判支持李XX的全部一审诉讼请求。事实与理由：一审判决认定事实有误，没有查清李XX在顺*物业公司工作期间加班的事实，顺*物业公司也一直未向李XX支付国家法定节假日工资1800元以及未休年假工资2760元，合计4560元。综上所述，一审判决有误，请求二审法院依法改判。

　　被上诉人顺*物业公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决，驳回李XX的上诉请求。

　　李XX向一审法院起诉请求：1、判令顺*物业公司向李XX支付国家法定节假日加班三倍工资1800元。2、判令顺*物业公司向李XX支付未休年休假工资报酬2760元【4×5×(1800元÷26天)×2】。

　　一审法院认定的事实：2012年5月10日，李XX经人介绍到顺*物业公司工作，从事保安工作，双方没有签订书面劳动合同。顺*物业公司也没有为李XX缴纳社会保险。2016年7月23日，李XX以顺*物业公司没有为其缴纳社会保险为由，与顺*物业公司解除劳动关系。为此，李XX依法申请劳动仲裁，仲裁裁决后，因李XX不服劳动仲裁，李XX依法起诉，并提出前述诉讼请求。诉讼期间，双方对于仲裁查明的事实无异议，顺*物业公司认可仲裁裁决的事实及结果。李XX仅对于仲裁查明的李XX离职前月平均工资为1800元有异议，其认为应当是1900余元。顺*物业公司认为，公司已经安排李XX2年的年休假。李XX在起诉时计算的月平均工资为1800元。

　　一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》(法释〔2010〕12号)第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”的规定，李XX自2016年12月起诉至今未能举证证明其所主张的延时加班、休息日加班、法定节假日加班事实，亦未能举证证明顺*物业公司掌握其加班事实存在的证据，故对李XX的该项主张，不予采信。李XX主张延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资的诉讼请求，缺乏事实依据，不予支持。李XX在顺*物业公司工作期间，顺*物业公司对没有安排李XX休年休假的事实不持异议，予以认定。顺*物业公司陈述已经安排李XX休息2年的年休假，李XX仅有2年没有休年休假，但顺*物业公司没有提供证据证实，不予支持。因此，顺*物业公司应当支付李XX未休年休假的工资2760元，李XX的该项诉讼请求，予以支持。李XX陈述离职前月平均工资为1950元，但没有提交证据证实，且李XX起诉请求中计算月平均工资为1800元，故对李XX的陈述意见，不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由顺*物业公司于判决生效后十日内支付李XX未休年休假工资2760元;二、驳回李XX的其他诉讼请求。

　　本院二审期间，李XX为支持其上诉请求，向本院提交证人证言，拟证明李XX存在加班的事实。顺*物业公司对上述证据的证明目的持有异议。本院认为，李XX提供的证人证言无法达到其证明目的，本院对此证据不予采信。

　　本院对一审法院查明事实予以确认。

　　本院认为，本案二审争议焦点为：顺*物业公司应否向李XX支付加班工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。李XX提交的证据并不足以证明加班事实的存在，亦未能提供证据证明顺*物业公司掌握了其加班事实存在的证据，一审判决并无不当，本院予以维持。

　　综上，李XX的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：

　　驳回上诉，维持原判。

　　二审案件受理费10元，本院免予收取。

　　本判决为终审判决。

　　审判长　　曹XX

　　审判员　　蒋XX

　　审判员　　王XX

　　二〇一八年五月九日

　　法官助理　　　　臧文颖

　　书记员　　　　孙泽桦