陈XX非法经营罪一审刑事判决书
福建省南安市人民法院
（2018）闽0583刑初1814号
公诉机关福建省南安市人民检察院。
被告人陈XX，男，1978年4月25日出生于福建省南安市，汉族，文盲，经商，户籍地南安市，现住南安市。曾因销售非法生产的专卖品，于2017年6月9日被南安市烟草专卖局罚款人民币5823元。现因涉嫌犯非法经营罪，于2018年6月12日被刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
辩护人黄福忠，福建正成功律师事务所律师。
辩护人魏XX，福建正成功律师事务所律师。
南安市人民检察院以南检诉刑诉（2018）1774号起诉书指控被告人陈XX犯非法经营罪，于2018年12月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。南安市人民检察院指派检察员林XX出庭支持公诉，被告人陈XX及其辩护人黄福忠、巍XX到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2017年6月至2018年6月间，被告人陈XX在未办理烟草专卖品零售许可的情况下，多次销售七匹狼、芙蓉王等假冒注册商标的卷烟给潘X、李X、汪X等人，销售金额计人民币111497元。2018年6月12日7时许，南安市烟草专卖局等部门在南安市柳城街道水岸帝景XX附近查获被告人陈XX驾驶的小轿车（闽Ｃ×××××）运载的各种品牌香烟共计277条。其中包括，红塔XX香烟8条、玉溪香烟（软）5条、白沙香烟（专供出口）14条、芙蓉王香烟（硬专供出口）1条、阿里山香烟（红韵流金）3条、利群香烟（新版）5条、利群香烟（新版专供出口）4条、小熊猫香烟（绿专供出口）4条、小熊猫香烟（软红专供出口）2条、云烟香烟（紫授权）40条、七匹狼香烟（红）49条、七匹狼香烟（软红）36条、红梅香烟（硬黄授权）5条、天香香烟（云河）2条、芙蓉王香烟（硬）14条、七匹狼香烟（白）55条、七匹狼香烟（软灰）13条、白沙香烟（精品二代）1条、XX香烟（专供出口）1条、茶花香烟（细去）3条、阿诗码香烟（细支授权）2条、阿诗码香烟（超细支授权）6条、阿里山香烟（细支印象）1条、好猫香烟（长乐专供出口）1条、好利时香烟（潮）2条。上述查获的烟草专卖品货值金额计人民币33431元。
2018年6月14日，经福建省烟草质量监督检测站鉴别检验，查获的红塔XX、白沙、芙蓉王、阿里山、利群、小熊猫、云烟、红梅、XX、阿诗玛香烟系真品卷烟；玉溪（软）、利群（新版）、七匹狼（红）、七匹狼（软红）、芙蓉王（硬）、七匹狼（白）、白沙（精品二代）、七匹狼（软灰）香烟系假冒注册商标且伪劣卷烟；云河（天香）香烟无相应真品，无法鉴别检验。
审理过程中，被告人陈XX的亲属代其预交罚金人民币8万元。
上述事实，被告人陈XX在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人的陈述，证人周X、李X、潘X、汪X、陈X、郑X的证言，辨认笔录及照片，南安市烟草专卖局立案报告书、检查（勘验）笔录、移送财物清单、证据先行登记保存通知书、证据复制单、涉案烟草专卖品核价表、关于陈XX从事烟草专卖业务资格的说明、工作说明、调查报告，福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书，微信聊天记录截图，行驶证复印件、驾驶证复印件、身份证复印件，南安市公安局治安大队出具的查询说明，扣押决定书、扣押报告、记录单，卷烟鉴别检验报告，行政处罚决定，归案经过，户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人陈XX违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关的指控成立。被告人陈XX违反国家烟草专卖管理法律法规，向他人购买卷烟，准备出售牟利，已经扰乱市场秩序，该部分行为符合非法经营罪的构成要件，且属于犯罪既遂。因此，被告人陈XX的辩护人提出现场查获的涉案卷烟尚未销售，应当认定为犯罪未遂的辩护意见不能成立，不予采纳。但是，因现场查获的卷烟尚未销售，且其中部分系真品卷烟，社会危害程度相对较小，对被告人陈XX的该部分犯罪可酌情从轻处罚。被告人陈XX曾因非法经营烟草专卖品被行政处罚，后不思悔改继而犯罪，应当酌情从重处罚。被告人陈XX归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。审理过程中，被告人陈XX的亲属代其预交罚金，对被告人陈XX可酌情从轻处罚。被告人陈XX的辩护人提出的相关对被告人陈XX从轻处罚的辩护意见，本院均予以采纳；但提出对被告人陈XX适用缓刑的理由不足，不予采纳。公诉机关建议对被告人陈XX在有期徒刑二年至三年的幅度内量刑适当，本院予以采纳。根据本案的犯罪事实、情节和危害后果，结合被告人的认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项、第五条的规定，判决如下：
一、被告人陈XX犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币八万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月12日起至2020年6月11日止。）
二、扣押在案的涉案卷烟277条，予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审判长周远红
人民陪审员林XX
人民陪审员蔡XX
二〇一八年十二月二十九日
书记员陈XX
