福州市XX公司、李xx买卖合同纠纷二审民事判决书

　　福州市XX公司、李XX买卖合同纠纷二审民事判决书

　　福州市中级人民法院

　　2018闽01民终6536号

　　上诉人原审被告)：福州市XX公司，住所地福建省福州市XX山区盖山镇后板村临江XX一层房A间，统一社会信用代码913XXXX0104MA2XN03D1H。

　　法定代表人：林XX，执行董事。

　　委托诉讼代理人：洪XX、韦XX，上海XX律师。

　　被上诉人(原审原告)：李XX，男，1993年2月22日出生，汉族，住福建省福清市。

　　委托诉讼代理人：郭守明，福建XX律师。

　　原审被告：何XX，男，1970年8月6日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。

　　原审被告：福州XX公司，住所地福建省福州市XX山区盖山镇高旺路2号上城XX店面，统一社会信用代码913XXXX0104MA2Y9WQ62W。

　　法定代表人：阮XX，执行董事。

　　上诉人福州市XX公司以下简称“XX山XX公司”因与被上诉人李XX、原审被告何XX、福州XX公司(下称“福州XX公司”)买卖合同纠纷一案,不服福州市XX山区人民法院(2018)闽0104民初1049号民事判决,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。

　　XX山XX公司上诉请求：1.撤销原判第一项、第三项，改判驳回李XX的相应诉讼请求;2.一、二审诉讼费由李XX承担。事实和理由：(一)《二手车交易合同》实质是李XX与何XX之间的买卖合同，但何XX既没有签字，也没有事后追认，长衫603公司员工的代签字行为不构成表见代理，故该合同尚未成立、生效，一审法院既认定上述事实，又判令解除合同，自相矛盾，判决有误。(二)XX山XX公司仅是居间方，案涉合同并未约定XX山XX公司的违约责任，且李XX在合同订立过程中未尽审慎义务，存在明显过错，其亦未举证证明其实际损失，一审法院判令XX山XX公司支付违约金没有事实和法律依据。

　　李XX辩称，XX山XX公司为正规的二手车销售公司，且提供了相应的车辆和钥匙，李XX有理由相信其具有销售案涉车辆的代理权限。因XX山XX公司实际上并未取得何XX的授权，根据《中华人民共和国合同法》第四十八条有关“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义签订的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任”的规定，案涉合同相应的权利义务应由其自身承担。至于XX山XX公司对涉案车辆不享有处分权，并不影响讼争合同的效力，李XX有权要求解除合同，并要求XX山XX公司作为实际出卖人按照合同约定承担违约责任。

　　原审被告何XX、福州XX公司未作答辩。

　　李XX向一审法院起诉请求：1.解除其与三被告于2017年12月14日签订的《二手车交易合同》;2.福州XX公司、XX山XX公司返还30000元保证金，三被告按合同约定向李XX支付违约金30000元;3.由三被告承担本案诉讼费用(包括律师费、公告费)。一审庭审中，李XX撤回要求三被告承担律师费的诉请。

　　一审法院认定事实：2017年12月14日，李XX(买方)与何XX(卖方)、603二手车(居间方)签订《二手车交易合同》，约定李XX通过“603二手车”平台向何XX购买闽A×××××小轿车，车辆成交价30万元，李XX支付保证金3万元，交由居间方暂时保管，并约定在2017年12月14日至2017年12月24日内办理车辆过户手续，将车辆变更至李XX名下。该合同落款处的何XX系叶XX代写。合同签订当日，李XX即将1000元保证金转入微信名为“淡然”的账户，29000元保证金通过银行转账汇入吕XX账户。

　　另查明，603二手车交易平台系XX山XX公司创建并经营的。微信名“淡然”系叶XX，叶XX和吕XX系XX山XX公司员工。XX山XX公司收到李XX3万元保证金，该公司代卖案涉车辆未得到何XX的委托授权。根据福州市公安局交通警察支队车辆管理所出具的车辆信息显示，案涉车辆已出售给案外人，并于2017年12月18日办理转移登记。

　　一审法院认为，案涉《二手车交易合同》何XX(卖方)确认系由叶XX代写，XX山XX公司庭审中确认叶XX为该公司员工，“叶XX代”实际是XX山XX公司代卖。叶XX代签名的行为属职务行为，其产生的法律后果应由XX山XX公司承担。XX山XX公司在未取得何XX明确授权的情况下，以何XX的名义与李XX签订合同，将何XX名下的讼争车辆出售给李XX，事后也未得到何XX的追认，属于无代理权而以被代理人名义实施的代理行为，构成无权代理。根据《中华人民共和国合同法》第四十八条第一款“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。”的规定，案涉《二手车交易合同》对何XX不发生效力，应由XX山XX公司承担责任，李XX有权就其受到的损害请求XX山XX公司赔偿，故李XX要求何XX支付违约金的诉请不予支持。现有证据不足以证明福州XX公司与“603二手车”之间存在关系，其亦未收取李XX的保证金，李XX要求福州XX公司返还保证金并承担违约责任的诉请无事实依据，不予支持。李XX诉请解除《二手车交易合同》符合合同约定，予以支持。对于李XX诉请的违约金问题，违约金的认定应兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。《二手车交易合同》约定违约金数额为30000元，但考虑到李XX并未证明其实际损失，且XX山XX公司在签订《二手车交易合同》时并未出示何XX的授权委托书，而是由该公司员工叶XX代为签名确认，代为售车属于重大事项，李XX在签订合同时未尽到应有的谨慎审查义务，具有一定过错，李XX关于叶XX代何XX在合同上签字确认构成表见代理的主张不予采纳。故酌定按约定金额的20%支付赔偿金，即由XX山XX公司向李XX支付6000元赔偿金。何XX经传票传唤无正当理由未到庭，依法缺席审理和判决。

　　一审法院判决：一、解除李XX与何XX、“603二手车”于2017年12月14日签订的《二手车交易合同》;二、XX山XX公司于判决生效之日起十日内返还李XX保证金30000元;三、XX山XX公司于判决生效之日起十日内支付李XX违约金6000元;四、驳回李XX的其他诉讼请求。案件受理费5800元，由XX山XX公司负担。

　　二审中，当事人未提交新证据，根据现有证据，本院对一审法院认定的事实予以确认。

　　本院认为，《二手车交易合同》中的卖方“何XX”系XX山XX公司员工代签，XX山XX公司并未举证证明其签订该合同时已获得何XX的授权，故该合同属于无权代理的合同。无权代理的合同并非合同未成立或无效，而是在被代理人作出追认或拒绝追认的意思表示前效力未定，XX山XX公司主张该合同未成立没有法律依据。因何XX已将案涉车辆另卖他人，故不可能再作追认，故该合同对何XX并不发生法律效力，而应由XX山XX公司承担相应责任，即自己作为卖方向李XX履行交付车辆义务并在交付不能时承担损害赔偿责任。因案涉车辆已交付不能，一审法院根据双方过错情况酌定XX山XX公司向李XX支付6000元违约金，该违约金实为损害赔偿金性质，处理并无不当，应予维持。

　　综上，XX山XX公司的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的规定，判决如下：

　　驳回上诉，维持原判。

　　二审案件受理费5800元，由福州市XX公司负担。一审案件受理费，按一审判决执行。

　　本判决为终审判决。

　　审判长 吴华

　　审判员 林XX

　　审判员 陈X

　　二〇一八年八月十五日

　　书记员 王X