万XX、汤XX开设赌场二审刑事判决书

万XX、汤XX开设赌场二审刑事判决书

　　云南省临沧市中级人民法院

　　刑 事 判 决 书

　　(2019)云09刑终143号

　　原公诉机关云南省临翔区人民检察院。

　　上诉人(原审被告人)万XX，男，1963年10月3日生,四川省遂宁市人，汉族，初中文化，农民，住遂宁市船山区。2016年1月6日因涉嫌开设赌场被重庆市涪陵区公安局刑事拘留，同年1月9日移交临沧市公安局，同年1月16日变更强制措施为取保候审，2019年6月13日因本案被遂宁市公安局船山分局刑事拘留，同年6月17日移交临沧市公安局临翔区分局，同年7月10日被逮捕。现羁押于临翔区看守所。

　　辩护人郑鸿，云南XX律师。

　　原审被告人汤XX，男，1969年5月18日生,云南省凤庆县人，汉族，初中文化，无业，住临沧市临翔区。2016年1月25日，因犯开设赌场罪被临翔区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金三万元(缓刑考验期自2016年2月5日起至2019年2月4日止。罚金已缴纳)。2019年5月9日因本案被临沧市公安局临翔分局刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于临翔区看守所。

　　临翔区人民法院审理临翔区人民检察院指控原审被告人汤XX、万XX犯开设赌场罪一案，于2019年11月5日作出(2019)云0902刑初200号刑事判决。原审被告人万XX不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷并讯问了被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。

　　原审判决认定：2015年5月，被告人汤XX、万XX、梁XX(在逃)等人租用临沧市临翔区XX宅，雇请人员负责发牌、守门和放风，以发扑克牌下注押龙虎的方式，坐庄设赌并从中抽头渔利。2019年5月15日，临沧市公安局临翔区分局特警大队民警在临沧市临翔区XX宅内查获该赌场，当场查获孔某、周X1、李X1、杨X等参赌人员14余名，扣押赌资人民币21050余元。

　　2015年5月，被告人汤XX、万XX、梁XX(在逃)等人租用临沧市临翔区XX宅(8090汽车美容对面)，并雇请人员负责发牌、守门和放风，以发扑克牌下注押龙虎的方式，坐庄设赌并从中抽头渔利。2015年5月27日，临沧市公安局临翔区分局特警大队民警在临沧市临翔区XX宅内查获该赌场，当场查获杨X、周X2、李X2、刘X等参赌人员22余名，扣押赌资人民币162640余元。

　　2015年6月，被告人万XX、汤XX、梁XX(在逃)等人租用临沧市临翔区XX宅(扎路营加油站旁)，并雇请人员负责发牌、守门和放风，以发扑克牌下注押龙虎的方式，坐庄设赌并从中抽头渔利。2015年6月9日，临沧市公安局临翔区分局民警在临沧市临翔区XX宅内查获杨X、罗XX、李XX、黄X等参赌人员17余名，扣押赌资65650余元。

　　2019年6月13日，万XX在接到四川省遂宁市公安局船山分局民警电话通知后，主动投案。

　　原审法院认为，被告人汤XX、万XX为赌博提供场所、赌具，其行为构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人汤XX起主要作用，是主犯，被告人万XX起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人万XX自动投案，如实供述自己犯罪事实,是自首，可以从轻或者减轻处罚。因本案参赌人员及开设赌场次数较多，造成社会危害性较大，不宜适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条，第二十六条，第二十七条，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条第一款的规定，以被告人汤XX犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元。以被告人万XX犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元。

　　宣判后，被告人汤XX服判，被告人万XX不服，提出上诉。

　　上诉人万XX及辩护人郑鸿提出，万XX属从犯，且具有自首情节，有悔罪表现，与主犯量刑一致，属量刑偏重。

　　经审理查明：2015年5月、6月，上诉人万XX参与汤XX、梁X(在逃)等人在临翔区城区内开设赌场，聚众赌博的事实，有经原审确认有效的受案登记表，立案决定书，户口证明和前科材料，抓获经过，检查笔录，辨认笔录及照片，现场辨认笔录及照片，现场检查笔录，证人证言，情况说明，认罪认罚具结书等证据证实，原审被告人汤XX和上诉人万XX对原判认定事实亦供认不讳。

　　上列证据相互印证，来源合法，足以证实查明事实，本院予以确认。

　　本院认为，上诉人万XX和原审被告人汤XX以营利为目的，为赌博提供场所、赌具，进行赌博活动，其行为确已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，原审被告人汤XX起主要作用，是主犯，上诉人万XX起次要作用，是从犯。上诉人万XX自动投案，如实供述犯罪事实,是自首。原判认定事实清楚，证据充分，定罪及适用法律准确。审判程序合法。原判在量刑时根据原审被告人汤XX认罪悔罪表现好的实际，作从轻处罚，量刑适当，但结合上诉人万XX的认罪悔罪表现和量刑情节，对上诉人万XX的量刑与原审被告人汤XX一致明显不当，属量刑偏重，本院予以改判。上诉人万XX的上诉理由和辩护人郑鸿的辩护意见成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)、(二)项和《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第五十二条，第五十三条第一款的规定，判决如下：

　　一、维持云南省临沧市临翔区人民法院(2019)云0902刑初200号刑事判决的第一项，即被告人汤XX犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元。

　　(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年5月9日起至2020年5月8日止。罚金限于判决生效后三十日内缴纳)。

　　二、撤销云南省临沧市临翔区人民法院(2019)云0902刑初200号刑事判决的第二项，即被告人万XX犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元。

　　三、上诉人(原审被告人)万XX犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元。

　　(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年6月13日起至2020年2月1日止。罚金限于判决生效后三十日内缴纳)。

　　本判决为终审判决。

　　审判长　　尹丽霞

　　审判员　　陈国春

　　审判员　　黄永庆

　　二〇一九年十二月二十三日

　　书记员　　张XX