杜X、卢某某民间借贷纠纷二审民事判决书
江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
(2019)赣01民终2905号
上诉人(原审被告)：杜X,男，1992年10月3日生,汉族，住址江西省南昌市青云谱区。
委托诉讼代理人：黄XX，江西XX律师。
委托诉讼代理人：李XX，江西XX律师。
被上诉人(原审原告)：卢XX,女,1965年11月13日生,汉族，户籍住址：江西省丰城市，现住址：江西省南昌市南昌县。
委托诉讼代理人：吴XX，江西XX律师。
委托诉讼代理人：任XX，江西XX律师。
上诉人杜X与被上诉人卢XX民间借贷合同纠纷一案，不服南昌市青云谱区人民法院(2019)赣0104民初1390号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。
杜X上诉请求：1、依法撤销(2019)赣0104民初1390号民事判决书第一项，改判不支持第一项中的214307元(其中不予支持借款本金170268元，不支持利息44039元);二、依法判令本案上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实不清，未将2018年2月25日还款的10万元计算在内;2、双方并无利率约定，一审法院认定事实错误;3、一审法院计算借款本金、利息方式错误，虚增金额损害上诉人的利益，应当按照先利息后本金的方式，将每次还款金额冲抵利息和本金。
卢XX答辩称：1、一审判决中已经将2019年2月25日归还的100000元计入还款金额;2、认定月息3%有事实依据，有借款双方的微信聊天记录为证;3、上诉人杜X支付给周XX每月9000元与本案无关。
卢XX在原审法院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告本金人民币246万元及利息44万元(利息自拖欠之日起计算至全部本金偿还完毕之日止，截止起诉时利息暂计为44万元)，截止起诉时，本息共计人民币290万元;2、本案诉讼费、律师费由被告承担。
原审法院经审理查明：原告卢XX之子周XX与被告杜X系朋友关系。双方谈好由原告卢XX借款给被告杜X，并口头约定借款利息为月利率3%。2016年10月30日，原告将280000元现金交付给被告，另通过银行账户转款920000元给被告，同日，被告向原告出具一张向卢XX借款XXX元的借条和收到卢XXXXX元借款的收条。此后，截止2018年6月26日，被告除2017年6月向原告支付的利息为35000元之外，其它月份均每月向原告支付了利息36000元，合计支付利息719000元。被告另按月向原告之子周XX支付了9000元，共支付了20个月，合计180000元。2018年3月8日，原告通过银行转款另向被告杜X支付借款XXX元。被告于2018年5月2日向原告出具一张向卢XX借款XXX元的借条和收到卢XXXXX元借款的收条，截止2018年7月9日，被告按每月37800元向原告支付了4个月的利息，合计151200元。被告于2018年12月24日向原告之子周XX转款100000元，用于向原告还款，另于2019年2月4日向原告转款100000元，合计还款200000元。以上事实有借条、收条、银行转款记录、银行交易明细清单、微信聊天记录、证人证言及当事人陈述在案佐证。
原审法院认为，原、被告之间的民间借贷法律关系有借条和收条、相关支付凭证证明，原、被告双方亦予认可，本院予以确认。本案争议焦点为：1、对借款利息是否有约定?;2、被告是否收到原告以现金支付的280000元借款;3、被告每月支付给原告儿子周XX的9000元款项是什么性质?;针对争议焦点1：原告称双方口头约定借款利息为月息3%。被告则否认对借款利息有口头约定。原审法院认为，原、被告双方均承认，涉本案借款系由原告儿子周XX与被告协商谈妥后再由原告借款给被告的，从周XX与被告的微信聊天记录中显示，周XX称“3分利息贷给你”，被告也有向原告付利息的意思表示，从原、被告提交的银行流水显示，借款后，被告每月按借款金额的3%向原告转款，应属支付借款利息，故对原告主张双方口头约定了借款利息为月利率3%,予以采信。针对争议焦点2：原告称XXX元借款中的280000元是其表哥夏XX于2016年10月29日将其在信用社的存款280000元提取后交给原告，原告于2016年10月30日将该280000元现金付给被告的。被告则辩称没有收到这280000元现金。原审法院认为，除双方争议的该280000元之外，原告另通过银行于2016年10月30日向被告转款920000元，被告于当日向原告出具了XXX元的借条和收条，此后，被告又每月按借款XXX元的3%向原告支付利息长达20个月的时间，亦可以印证，被告已收到原告借款是XXX元的事实，故对原告已向被告支付该280000元借款的事实，予以确认。针对争议焦点3：原告称被告每月给周XX的9000元属于居间费用，与本案无关。被告则认为是归还原告的借款。本院认为，周XX系原告之子，涉本案借款系由其代原告与被告协商谈妥的，被告收到原告借款后，在每月向原告支付利息同时，又每月向周XX支付9000元，应认定为被告额外向原告支付的利息。综上所述，被告向原告借款总额为XXX元，双方约定了借款利息为月利率3%，被告2016年10月30日所借XXX元，截止2018年6月29日，按月利率3%应付利息为720000元，被告实际支付利息为899000元，对超过年利率36%部分利息179000元，应作为归还原告的本金，故被告尚欠原告借款本金为XXX元(XXX元-179000元)，对此，被告应承担归还义务。对于截止2019年5月30日前被告应付原告利息金额，一是被告2016年10月30日借款XXX元，扣除已归还本金179000元，应付利息为224620元，计算方法：以借款本金XXX元(XXX元-179000元)为基数，按月利率2%，从2018年6月30日起计算至2019年5月29日止。二是被告2018年3月8日借款XXX元应付利息为270480元，计算方法：以借款本金XXX元为基数，按月利率2%，从2018年7月8日起计算至2019年5月29日止，以上二项合计应付利息为495100元。被告于2018年2月25日和2019年2月4日合计还款200000元，因还款不足以清偿借款利息，应认定属于归还利息，故截止2019年5月29日，被告尚欠原告利息为295100元。对于原告主张的超出部分利息，本院不予支持。后期利息则以尚欠借款本金XXX元为基数，按月利率2%，从2019年5月30日起计算至还清之日止。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干的规定》第二十六条、第二十九条第二款第(二)项、第三十一条的规定，判决：一、被告杜X于本判决生效之日起七日内归还原告卢XX借款本金人民币XXX元及利息295100元(计算时间截止2019年5月29日)合计人民币XXX元，后期利息以借款本金XXX元为基数，按月利率2%计算，从2019年5月30日起计算至还清之日止;二、驳回原告卢XX其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30000元(原告已预交)，由被告杜X承担26650元，并于本判决生效后七日内支付。由原告卢XX自行承担3350元。
本院经审理查明：2018年2月25日、2018年12月24日、2019年2月4日，上诉人杜X分三次，每次转款10万元给周XX，被上诉人卢XX认可2018年12月24日和2019年2月4日的20万元是用于还款，案外人周XX认可2018年2月25日收到的10万元，其中45000元转款给了被上诉人卢XX，作为偿还借款利息，另外55000归还给了上诉人杜X。卢XX提供了2018年3月6日周XX与杜X的聊天记录以及当天的银行流水记录，聊天记录中杜X要求周XX将10万元抵扣当月45000元还款后再行还款，银行流水显示周XX当天向杜X转款55000元。上诉人杜X提供的还款银行流水中没有2018年3月的还款记录。本院查明的其它事实与原审查明事实一致。
本院认为，关于上诉人杜X欠款余额及利息如何计算的问题。依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充(一)实现债权的有关费用;(二)利息(三)主债务。杜X上诉认为应当以先利息后本金的顺序进行还款，逐笔计算的主张有事实和法律依据，本院予以支持。原审法院将还款统一进行扣减，系认定事实错误，本院予以纠正。关于周XX所收款项的认定问题。案涉借款由周XX代卢XX与杜X协商达成的，且卢XX和周XX认可每月利息部分是经由周XX转给卢XX，上诉人与被上诉人之间已经形成了通过周XX偿还借款的交易习惯，被上诉人主张每月9000元与本案无关，但并未举证说明该笔款项的具体用途，对于该抗辩事由本院不予支持。上诉人杜X主张原审法院未计算2018年2月25日的还款100000元，系对事实认定错误。本院认为上诉人每月定期向被上诉人卢XX和周XX还款45000元，且2018年3月份没有杜X另外的还款记录。结合双方向本院提交的证据和庭审陈述，足以证明该笔100000元款项中45000元是作为杜X的还款予以抵扣，余额55000元由周XX退回给了上诉人杜X。上诉人的该项上诉主张不能成立，本院不予支持。卢XX在原审审理中已经自认杜X于2018年12月24日和2019年2月4日合计还款200000元，原审法院认定“2018年2月25日和2019年2月4日合计还款200000元”系事实认定错误，本院予以纠正。截止2019年5月29日，上诉人杜X已还款如下：2016年12月1日45000元、12月30日45000元、2017年1月31日45000元、2月19日45000元、2月28日45000元、4月1日36000元、4月2日9000元、5月3日45000元、5月30日45000元、7月1日45000元、8月1日45000元、8月31日45000元、9月30日45000元、11月2日45000元、12月6日36000元，2018年1月4日39500元、2月4日45000元、3月6日45000元、4月6日45000元、4月14日37800元、4月30日45000元、5月8日37800元、6月26日127800元、7月9日37800元、12月24日100000元，2019年2月4日100000元。按照先利息后本金的偿还顺序，并且2018年7月9日之前以年利率36%计算，之后以年利率24%计算利息，上诉人杜X尚需偿付欠款本金为XXX元及其利息(2019年5月29日之前尚欠利息为263332元，2019年5月29日之后的利息以本金XXX元，年利率24%计算至还款之日止)。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，本院应予改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(三)项之规定，判决如下：
一、撤销江西省南昌市青云谱区人民法院(2019)赣0104民初1390号民事判决。
二、上诉人杜X于本判决生效之日起十日内给付被上诉人卢XX借款本金XXX元及利息(2019年5月29日之前尚欠利息为263332元，2019年5月30日起的利息以本金XXX元为基数，年利率24%计算至还款之日止);
三、驳回杜X的其他上诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决处理，由上诉人杜X预交的二审案件受理费4514.6元，由被上诉人卢XX负担(执行中予以抵扣)。
本判决为终审判决。
审 判 长 熊义元
审 判 员 姚永忠
审 判 员 张美燕
二〇一九年十一月十三日
法官助理 郭雨歌
书 记 员 汪XX
