广*XX**公*、李XX提供劳*者受害责任*纷二审民事判决书
广**广*市中级人民法*
民 事 判 决 书
（2018）粤01民终23368号
上诉人（原审被告）：广*XX**公*。
法*代表人：谭XX。
委托诉讼代理人：麦XX，该司*作人员。
委托诉讼代理人：冯X，广*XX律师。
被上诉人（原审原告）：李XX。
委托诉讼代理人：支*红，广*XX律师。
委托诉讼代理人：卢XX，广*XX律师。
上诉人广*XX**公**提供劳*者受害责任*纷一案，不服广*市南沙*人民法*（2018）粤0115民初3347号民事判决，向*院提起上诉。本院依法*成*议庭审理了本案，现已审理终*。
原审法*判决：一、广*XX**公****判决发生法*效力之日起七日内赔偿李XX损失共计108900.77元；二、驳回李XX的其余*讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金**务，应*依照《中华*民共和**事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支*迟延履行期间的债务利*。本案的案件受理费2529.30元，由李XX负担51.28元，广*XX**公**担2478.02元。
上诉人广*XX**公**上诉请求：一、撤销原审判决第一项，改判上诉人不需要赔偿被上诉人损失108900.77元；二、被上诉人承担本案一、二审诉讼费*。上诉的主要事实和*由：一、上诉人与被上诉人之间系劳*关*，并非劳*关*，应*被上诉人对其是否在从*雇佣活动中受伤负举证责任，在被上诉人提供的证据并不能**证明*主张*情况*，原审法*依据推定将该举证责任*嫁给上诉人系认定事实错误和*用法*错误。1、根据《最高*民法*关**理人身损害赔偿案件适用法*若干*题的解*》第十一条“雇员在从*雇佣活动中遭受人身损害，雇主应*承担赔偿责任”之规定，被上诉人要求上诉人承担赔偿责任，首先要证明*上诉人是在从*雇佣活动中遭受人身损害的，即被上诉人对该基础事实负有*证责任。另根据《最高*民法*关**事诉讼证据的若干*定》之规定，该案的民事赔偿纠纷不适用举证倒置规则，因此，本案应*被上诉人对其受伤是否属于*从*雇佣活动中受伤负举证责任。2、被上诉人的证人肖XX被上诉人女儿，与被上诉人存在重大的、密切的利*关*，其证言不能*为认定案件事实的依据。被上诉人在2018年2月2日上午打电话给她女儿，只能*明*****电话，但不能*明*上诉人受伤，因为母亲与女儿通*话无论在何***正常*，不能*此推定被上诉人当时*受伤，更不能*定被上诉人是在从*雇佣活动过程*受的伤，打电话与受伤之间没有*然的因果关*。另外，从**证据材料来看，被上诉人打电话给其女儿，实际上让其女儿协助她去卖纸皮，再在卖纸皮*过程*受的伤，因此被上诉人女儿的证言与打电话的时*均不能*实被上诉人是在从*雇佣活动中受伤。3、原审法*将举证责任*嫁给上诉人是依推定作出，毫无法*依据。第一，原审法*认为被上诉人在事发当天11:00前与其女儿肖X有*次通*，被上诉人11:03分走出上诉人大门，11:21被上诉人到达广*市南沙*第六人民医院办理挂号缴费，从*推定该过程*待证事实达到高*盖*性标准，并转由上诉人承担举证责任，该认定毫无法*依据。事实上，从*诉人处到广*市南沙*第六人民医院开电动车*车**在10分钟之内，一般5—7分钟即可。而在该路**，有*家*购废纸的小店，被上诉人完全*以在11:03直出上诉人厂门口后*其女儿在该路*中卖纸皮**伤，受伤后*立即去到医院，在时*上来看亦完全**，因此被上诉人提供的所谓证据对待证事实根本没有*到高*盖*性标准，原审法*在没有*除上述其因干*事受伤后*即去医院的高*可能*的情况*依据推定作出认定，系认定事实和*用法*错误。另外，即便依据原审法*上述推定，也仅推定出被上诉人是在上班***受的伤，但并不能*明*诉人是在从*雇佣活动过程*受的伤。在要求上班*时**受伤并不等同于*从*雇佣活动中受的伤，例如在上班***厕所不小心自己摔伤了、去打水*时*小心在门上碰了头等，都*能*在上班***发生，但都*属于*从*雇佣活动过程*受的伤。而本案中，应*被上诉人承担举证责任*，并不是要其举证在上班***受的伤即完成*举证责任，应*负责举证其是在“从*雇佣活动过程*受的伤”才能*成*证责任，但原审法*将此举证责任*嫁给上诉人显然系认定事实错误和*用法*错误。第二，原审法*对于*诉人证人孔XX的证言仅认定对被上诉人有**部分，否定对上诉人有**部分，既毫无法*依据，更对上诉人极为不公。上诉人停车*没有*控，上诉人在庭审中已作了说明。何**便假设有*控，由于*上诉人在受伤后*12:17分打电话给孔XX告知孔XX她在外出卖纸皮**伤，且事发当天是星期五，被上诉人根本不需要打扫停车*也不会去打扫停车*(停车*是星期六才打扫)，此种情况*上诉人自然不需要也不可能*到要去查*停车*的监控，故即便有*控在被上诉人起诉时*早就被覆盖*(被上诉人于2018年6月8日起诉该案件前从*向*诉人主张*她是在从*雇佣活动过程*受的伤，除了可看出被上诉人不可能*在从*雇佣活动中受伤外，亦看出被上诉人对此事十分恶意和*意设置陷阱)，因此要求上诉人拿出停车*的视频举证显然是强*所难。第三，事实上，上诉人提供了被上诉人在11:03分走出大门口的视频(当天被上诉人打电话给孔XX说她外出卖纸皮*伤时，上诉人便调出该视频查*上诉人何**开**公**，以便计*其出勤时*，故该段*频被无意间保留了下来)。而从*视频可明*证实，被上诉人在11:03分走出上诉人**公**门口时*未受伤，而被上诉人声称出门后*其女儿出去了，因此，被上诉人很明*是在出了**公**其女儿外出期间受的伤，因此，即便原审法*要将举证责任*嫁到上诉人头上，事实上上诉人亦为此提供了充*的证据证明*上诉人并不是在从*雇佣活动过程*受的伤，且该视频被上诉人也是认可的，在双**确认该视频，且视频能*实被上诉人走出上诉人处时*受伤的情况*，原审法*置该铁的事实于*顾，仍推定由上诉人继续负举证责任，又认定上诉人未尽到举证责任，显然系认定事实错误和*用法*错误。4、由于*案由被上诉人负举证责任，被上诉人应*提供充*的、有*的、确凿的证据来证明*在从*雇佣活动中受的伤，而不足依据与其有*切及重大利*关*的被上诉人女儿的证言再加推断作出认定。从*案证据材料来看，被上诉人根本未提供有*证据充*证明*是在从*雇佣活动中受的伤，相*，被上诉人打电话给孔XX的时*点、上诉人对员工及劳*工处理伤情的流程、上诉人提供的视频等都**证明*被上诉人不是在提供雇佣时**因从*雇佣活动而受的伤，被上诉人亦无证据证明*雇佣时**外受上诉人指派从*雇佣活动而受的伤，因此，被上诉人明*举证不能，不应**被上诉人的诉讼请求。二、被上诉人并非是在从*雇佣活动中受的伤，其受伤是因处理其私事而受伤，不应*求上诉人承担赔偿责任。1、被上诉人声称2018年2月2日因当天下雨地面湿滑，导致她在清扫树叶***，该说法*是事实。从*个网站查*的天气预报及上诉人提供的视频可充*证实，2018年2月2日当天根本没有*雨，且连2018年2月1日都*下过雨，地面相*干*，因此，被上诉人明*撒谎，以便获得非法**。2、上诉人对于*工作原因受伤的人员，无论是上诉人员工、上诉人劳*工、劳*派遣人员还是外包*的施*人员，上诉人都*单*流程*理受伤人员伤情。即相**员因工作原因或提供劳*过程*受伤时**第一时*报告给上司*医务室人员，在医务室人员能*简***、止血、消毒等工作的情况*先由医务室人员进行这些工作，然后*医务室人员或保安*长陪同，**公**专车*受伤人员到指定医院就医并垫付费*(受伤严*者上诉人会立即拨打120叫救护车)，由**公**接与医院结算费*，不需要员工自行付费。只有*因工作原因受伤的人员不能*受代付款待遇，但在工作场所受伤的人员即便不是因公*伤，医务室亦会为其进行简**理并派车*院治疗，只是费*由受伤人员自行承担。而被上诉人声称在上诉人处受伤，但受伤后*未告知上诉人，亦未去上诉人医务室处理(被上诉人2017年5月19日开始为上诉人提供劳*，且上班***天都*为上诉人医务室进行清洁打扫，对医务室及张*的医务流程*熟悉)，而是自行去医院看病，且还是请假去看病并同意其女儿代其顶班，证实被上诉人显然并非是在从*雇佣活动中受伤，也不是在从*雇佣工作的场所内受伤，故被上诉人当时*本没去上诉人医务室亦在情理之中，当然也享受不了由上诉人派人派车*垫付医疗费*的待遇，同时*需请假才行。原审法*认为“伤者没有*择伤病处理流程*不能*此得出伤者并非在工作中受伤的唯一结论”，但作为一个打工者来说，如果真是在工作中受伤，在明*道**公**以为其处理且可以帮其付费*情况*却选择不立即告知**公*、不让**公**车*人、不让**公**付费*、不享受受伤假期还同意由女儿代为顶班*然极为不符**和*辑，亦证明*上诉人确实不是在从*雇佣活动中受的伤。3、被上诉人声称在11:00左*受伤，但饭堂人员证明*上诉人在当天11:30左*时*用过餐，证明*上诉人不可能*11:00受伤。且被上诉人不可能*11:00受伤时*立即去医院看病，而非要等半个小时*了饭才去，这不符*常*，因此被上诉人受伤显然是在11:30之后*的伤。4、被上诉人于2018年2月2日中午12:17分打电话给其上司*XX，告知孔XX她刚才在外面卖纸皮*，不小心摔了一跤，她要去医院看病，下午先请假，这也印*了饭堂人员证词的真实性，即被上诉人显然是在外处理私事时*的伤。按常*，雇佣人员在受伤时*第一时*立即告知雇佣单*，巴*得单*立即为其处理并为其代付费*，不可能*工作中受伤却不立即告知雇佣单*，这完全*符**，因此，由于*上诉人受伤并非是在从*雇佣活动过程*受伤，故不能*求上诉人赔偿其损失。5、被上诉人提供劳*的时*为上午7:00—11:30，下午13:00—16:30，由于*他工作人员8:00开始上班*要进进出出，且客户亦会在上班***出大门，因此**公**求门口卫*必须*上午8:00前清扫完毕，这也是安*被上诉人在上午7:00就要上班*原因。且停车*由于***班*停车，根本打扫不了，因此停车*是在周*其他人员不上班*停车**予以打扫的，因此被上诉人声称于2018年2月2日的星期五上午11:00左*在门口停车*清扫树叶*受伤，严*与事实不符。6、从*诉人提供的摄像视频可证实，被上诉人在2018年2月2日上午11:03分已从*诉人处外出，外出时*上诉人并未受伤，被上诉人亦不能*明*已受伤。被上诉人应*是外出后*纸皮、或者通*她女儿与她一起去卖纸皮*过程*受的伤，受伤的时*点肯定是在其外出之后。6、被上诉人在医院看了病后，告知孔XX要住院几天，故提出由孔XX帮她对领导说请几天假，亦证明*上诉人是因私受伤。如果是因工作原因受伤的话，根本不存在请假之说，更不存在因担心工作丢失了而由其女儿为其替工。因此，被上诉人与孔XX的微信内容*次印*了被上诉人并非是在从*雇佣活动中受伤。综上，被上诉人受伤并非是在从*雇佣活动中受伤，其受伤是因处理其私事而受伤，不应*求上诉人承担赔偿责任。三、被上诉人要求上诉人赔偿没有*实依据，原审法*将被上诉人作为城镇户口的标准处理赔偿金*更是没有*实与法*依据。1、从*上诉人提供的疾病证明*来看，被上诉人去医院除了看骨折外，还有“无症状性菌尿”这种与本案无关*的疾病，而被上诉人亦未区分其所主张*医疗费*中，哪些用于*疗骨折，哪些用于*疗“无症状性菌尿”。假设被上诉人是在从*雇佣活动中受伤的，也应*剔除治疗“无症状性菌尿”的相***。对于*举证责任，应*被上诉人承担，不应*再次转嫁给上诉人，因为疾病证明*中已明****写着治疗被上诉人的疾病时**“无症状性菌尿”，此种情况*，被上诉人主张*本案相**的医疗费*时，就应*提供证据证明*花**医疗费*与此疾病无关，而不应*上诉人负举证责任。如果医院未写明*上诉人要治疗“无症状性菌尿”但上诉人认为被上诉人患有*疾病且治疗了该疾病时*应*上诉人负举证责任，因此，原审法*将该举证责任*嫁给上诉人系认定事实错误。2、医院对于*上诉人2018年3月7日至2018年4月3日是否要休息并未出具证明，假设被上诉人是在从*雇佣活动中受伤的，该时**张*工费*没有*据。3、医院并未出具被上诉人需要护理的相**明，且医院有*础护理，假设被上诉人是在从*雇佣活动中受伤的，被上诉人要求支*护理费*有***据。但原审法*在没有***据的情况*，仍判决上诉人支*其护理费750元*认定事实错误。4、假设被上诉人是在从*雇佣活动中受的伤，要求上诉人支*交通*、营养**无依据。5、被上诉人属农*户口，假如被上诉人是在从*雇佣活动中受的伤，也不应*城镇居*人均可支*收入主张*偿金*，而应*农*居*人均纯收入14512．2元／年*标准计*(共计29024.4元)。被上诉人提供的马XX汇款的银行流水，只能*明*XX有**相***给被上诉人，不能*明*款项*被上诉人的工资，更不能*明*上诉人与马XX之间存在雇佣关*，不能*此推定被上诉人应*城镇居*标准获得赔偿。而原审法*将马XX支*给被上诉人的款项*没有***据的情况*，想当然地将其认定为“工资流水”。完全*有*实依据，故原审法*作出按被上诉人城镇户口标准支*赔偿金*没有*实依据与法*依据。6、假设被上诉人是在雇佣活动中受的伤，被上诉人主张*精神损害抚慰金*过高。
被上诉人李XX答辩称同意原审判决。
二审期间，上诉人提交了以下证据：1、《雇主责任*险单》及《保险条款》、附件，拟证明*诉人为**公**员购买了雇主责任*，被上诉人声称的事故在该保险期内，被上诉人属于**人员，如被上诉人是因从*雇佣活动而受到伤害的，属于*理赔范*；2、中国XX，拟证明*上诉人受伤后**险**公**了案，而保险**公**记的事故经*为骑自行车*倒，门诊转住院，可以证实被上诉人是自己骑车*倒的；3、通*录音；4、通*录音的文*整理笔录，拟证明*上诉人对于*诉人购买雇主责任*是明*的，故进行了报案，且陈XX*告知被上诉人协助尝试能*获得理赔，指明*行摔倒正常*不能*得理赔的，印*被上诉人并非在从*雇佣活动中受伤的事实；5、《关**求李XX回**公**理离职后*作交接手续的通*》，拟证明**诉人多次电话通*，被上诉人于2018年2月23日口头提出解*劳*关*，并答应*2018年3月8日回上诉人处提供病历资料及办理解*劳*关*的工作交接手续等，电话录音亦印*了该内容；6、快递单；7、快递截图；8、陈XX的离职文*；9、陈XX的社保缴费*史**表，拟证明*XX于2018年6月7日从*诉人处离职，上诉人当时*知道陈XX与被上诉人有*话录音，也不知道被上诉人已报了保险，在一审判决后*知道上述情况。被上诉人对证据1真实性予以确认，认为雇主责任*是上诉人为避免被上诉人在雇佣活动中受伤而购买，受益*是上诉人不是被上诉人；对证据2的真实性予以确认，但被上诉人并不知道上诉人曾*买雇主责任*，而且报案记录称被上诉人是骑自行车*倒的与上诉人的陈*不一致，被上诉人也没有**险**公**案；对于*诉人提交的其余*据的真实性等由法*确认。
另查，二审庭审中，上诉人称保险的报案人应*是被上诉人，不清楚*诉人是否有*案，但无论是谁报案，报案登记表的载明*录了事件当时*真实性，但不确定是否是被上诉人报的案；另外，上诉人确认涉案停车*原有*个监控设备，但在2016年*间已坏掉，至2018年10月份才维修好，有*修合同为证。
再查，二审庭审期间，上诉人请求追加中国XX**公**本案第三人，理由是被上诉人的相**失应*该**公***。
本院二审查**其余*实与原审法*查**事实相*。
本院认为，综合本案查**实以及上诉人与被上诉人的诉辩意见，本案争议焦*在于*上诉人是否在从*雇佣工作期间受伤。
根据查**事实可知，被上诉人于2018年2月2日11:00前与其女儿有*次通*，于11:03分走出上诉人大门，于11:21分在广*市南沙*第六人民医院挂号缴费，随后*11:23分在该院中医正骨科就诊。同时，检查*告显示被上诉人的检查**为2018年2月2日12:49:06。根据上述查**事实以及就诊的时*，被上诉人称其在2018年2月2日11点前受伤并前往医院检查*疗的主张*本成*。上诉人对此予以否认，应*担相**举证责任。原审对此认定并无不当，上诉人主张*应*其承担举证责任，理由不能**，本院不予采纳。
关**诉人主张*上诉人是私自卖纸皮*伤的问题。首先，上诉人称被上诉人有*能*事发当日11:03分直出厂门口后*其女儿在路*中卖纸皮*伤，受伤后*立即去医院，时*上与原审查**事发过程*全*合，但又称被上诉人在11:30分在饭堂用餐，被上诉人是在11:30分之后*的伤，上述陈*前后*盾。其次，上诉人主张*车*是在周*才予以打扫，但对此并未有***证据证实。第三，上诉人在本案一、二审审理过程*，先是称停车*没有*控，后*称原装有*控，但在2016年*掉了，至2018年10月份才修好；而上诉人在一审审理过程*申*的证人在出庭作证时*陈*停车*安*有*控视频，上诉人对此亦应*担相**举证责任。在上诉人没有**证据的情况*，原审法*据此认定上诉人应*持有*车*监控设备的视频资料，并无不当。第四，上诉人虽提交了向*险**公**案的《报案登记表》以及《雇主责任*险单》，但并无相**证据证实上诉人告知被上诉人已购买雇主责任*险，也无证据证实被上诉人知晓该情况，而《报案登记表》显示的出险日期为2018年2月2日，报案日期为2018年2月3日，上诉人亦不确认报案人是否是被上诉人。因此，上诉人主张《报案登记表》记录的事故经*可以证明*上诉人是骑自行车*倒，依据不足，也与上诉人前述主张*符。综上所述，综合本案查**事实以及双**证情况，上诉人的主张*后*盾，被上诉人的证据相*与上诉人的证据具有*据优势，故本院认定上诉人主张*上诉人并非在雇佣活动中受伤，依据不足，本院不予采纳。
关**诉人主张**剔除相***、不应**误工费、护理费、交通*、营养**及不应*城镇户口标准计*赔偿金*问题，原审法*根据双**事人的诉辩、提交的证据依法*出认定和*理，合法*理，且理由阐述充*，本院予以确认，在此不再赘述。上诉人该上诉理由依据不足，本院不予采纳。
关**诉人请求追加中国XX**公**本案第三人的问题，因不属本案调处范*，故对上诉人该意见亦不予采纳。
综上所述，上诉人上诉意见均不能**，故对其上诉请求应*驳回。审查*审判决并无不当，应*维持。依照《中华*民共和**事诉讼法》第一百七十条第一款第一项*定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2478元,由上诉人广*XX**公**担。
本判决为终*判决。
审判长 杨XX
审判员 肖XX
审判员 谭*颖
二〇一九年*月二十五日
书记员 叶*峰
苏*榴
