2018闽05民终1106廖XX、李XX与安溪县XX公司商品房预售合同纠纷二审民事判决书

2018闽05民终1106廖XX、李XX与安溪县XX公司商品房预售合同纠纷二审民事判决书
福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽05民终1106号
上诉人（原审原告）：廖XX，男，1976年10月2日出生，汉族，住福建省安溪县。
上诉人（原审原告）：李XX，女，1976年10月5日出生，汉族，住福建省安溪县。
廖XX及李XX共同的委托诉讼代理人：杨XX，福建XX律师。
廖XX及李XX共同的委托诉讼代理人：陈育财，福建XX律师。
上诉人（原审被告）：安溪县XX公司，住所地福建省安溪县湖头镇前进XX。
法定代表人：赖XX，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：黄XX，福建XX律师。
委托诉讼代理人：王XX，福建XX律师。
上诉人廖XX、李XX与上诉人安溪县XX公司（以下简称新XX公司）因商品房预售合同纠纷一案，不服福建省安溪县人民法院（2017）闽0524民初4824号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
廖XX及李XX上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：一、根据合同约定，新XX公司应于2016年6月30日前交房，但新XX公司未能在合同约定的时间内履行交付义务，且至今亦未能交付，其应按合同约定支付相应的违约金。二、河道改造属于新XX公司可预期、可控的情形，不能成为免除新XX公司逾期交房责任的事由。镇政府并非高压电力杆线路迁移及排洪沟改造的实际施工单位，没有直接参与工程，不具有就该问题出具说明的主体资格。该二个项目工程即使存在，但是否直接影响到案涉房地产开发项目施工的举证责任也应由新XX公司承担。一审法院将上述期间全部予以顺延是错误的。三、合同附件六《合同补充协议》部分内容，包括关于中雨天气可顺延交房时间的条款，减轻了新XX公司的义务负担，与《商品房买卖合同》第二十二条相悖，应认定为无效条款。案涉房地产开发项目进入室内装修等阶段，此时即便是中雨、大雨天气也不影响项目的继续施工，故天气因素不应作为顺延交房的事由。
新XX公司辩称，一、根据合同约定，存在市政建设、气象因素等情形，出卖人可以延期交房。一审法院认定市政建设、气象因素等影响可以顺延交房，有合同依据，是正确的。二、《商品房买卖合同》及补充协议系双方当事人经充分协商后签订的，是双方当事人的真实意思表示，合法有效。补充协议中关于顺延交房事由的约定是对可能发生情况的客观描述，不存在廖XX及李XX所主张的加重买受人责任、排除买受人主要权利的情形，《商品房买卖合同》及补充协议约定的内容应当予以遵守。廖XX及李XX的上诉请求、事实和理由均不能成立，应予驳回。
新XX公司上诉请求：撤销原判第一项，改判驳回廖XX及李XX一审的全部诉讼请求。事实和理由：一、《商品房买卖合同》第八条约定的交房时间是一个相对时间，实际的交房时间应根据交房前发生的可顺延因素予以调整。顺延期间又发生可顺延事由的，仍应据实顺延。二、因廖XX及李XX申请购房困难补助，新XX公司在合同约定的价款基础上给予了5万元的优惠，一审法院未在本案违约金计算基数中扣除该5万元是错误的。三、假设新XX公司存在逾期交房的行为，给买受人造成的损失为其不能使用房产所带来的租金损失，而案涉商品房所在地同类房产月租金为几百元，故一审法院认定每月违约金标准为4,000元左右，明显过分高于损失，应当予以调减。
廖XX及李XX辩称，补充合同只是主合同的从合同，减轻了新XX公司的责任，应认定为无效条款。违约条款是双方真实意思表示，双方应当遵守，不存在所谓过高的问题。
廖XX及李XX向一审法院起诉请求：一、判令新XX公司立即支付给廖XX及李XX自2016年7月1日起至实际交房之日止以购房款433,066元按日万分之三计算的逾期交房违约金；二、判令新XX公司支付给廖XX及李XX因在规定日期内未达到约定交付条件的违约金1,000元。
一审法院认定事实：2014年10月19日，新XX公司作为出卖人，与廖XX及李XX作为买受人签订《商品房买卖合同》（合同编号：201XXXX0017）及《合同补充协议》，约定：廖XX及李XX向新XX公司购买址在福建省安溪县湖头镇蓝溪国际·翠湖城5、6、7号楼幢四层5#501号房屋，建筑面积123.1平方米，每平方米3,518元，总价款433,066元。合同第八条约定：出卖人应当于2016年6月30日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将同时符合各项约定条件的商品房交付给买受人使用……4.……如果在规定日期内未达到上述条件，双方同意按以下第2种方式处理：……2.买受人同意接收，出卖人支付买受人1,000元违约金……但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：……2.详见附件六。合同第九条约定：除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列第1种方式处理：1.按逾期时间，分别处理（不作累加）（1）……（2）逾期超过90日后，买受人有权解除合同。……买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已付款万分之三（该比率应不小于本条第（1）项和第七条中的比率）的违约金。附件六《合同补充协议》第三条第5款约定：本合同第八条所指的“特殊原因”，除包括人力不可抗拒的火灾、水灾、飓风、地震等自然灾害、战争及其他不可抗力外，还包括如下：（1）非出卖人原因造成的市政配套工程引起的延误：包括但不限于停电(以安溪县XX公司提供的资料为准)等情况造成无法正常施工；（2）为配合政府的法规、规章、命令（含高考、中考、重要领导视察）或市政建设（如道路施工等）而引起的延误；（3）施工中遇到的异常困难或重大技术问题不能及时解决；（4）气象原因（台风、中雨以上降水、6级或6级以上大风）；（5）……（6）政府原因导致竣工手续延误以及其他非出卖人原因造成的延误。该合同及合同补充协议同时对案涉商品房的其他权利义务、违约责任等事项进行了约定。合同签订后，廖XX及李XX于2015年10月13日、11月12日、2016年4月19日将购房款合计433,066元支付给新XX公司，并由新XX公司出具4张发票给廖XX及李XX收执。新XX公司至今未按合同约定将案涉商品房交付给廖XX及李XX使用。
另查，一、新XX公司在开发建设案涉商品房开发项目的过程中，涉及到河段河道（排洪沟）改道工程及高压电力杆线路迁移，经政府多方协调审批，于2015年4月完成征地动工、2015年7月完工。二、双方签订《商品房买卖合同》后，安溪XX中雨以上2日（分别为11月28日、12月4日）；2015年中雨以上43日（分别为1月13日、3月26日、4月10日、4月21日、4月28日、5月3日、5月6日、5月19-20日、5月23日、5月26日、5月30-31日、6月1日、6月6日、6月11-12日、6月19-20日、6月24日、7月9日、7月20-21日、7月23-24日、8月9-10日、8月17日、8月23-25日、8月28日、8月30-31日、9月1日、9月4日、9月7日、9月17日、9月21日、9月29日、10月8日、10月30日、12月6日）；2016年中雨以上67日（分别为1月5日、1月11日、1月21-23日、1月27-29日、2月1日、2月14日、3月10日、3月12-13日、3月17-18日、3月20-21日、3月23日、4月10日、4月13日、4月17-18日、4月23-25日、4月27-28日、5月21-22日、5月28-29日、6月5日、6月12-14日、6月17-18日、6月28日、7月7日、7月9日、7月11日、8月1日、8月7日、8月11-14日、8月17-18日、9月7日、9月9日、9月11日、9月15-16日、9月28-30日、10月3日、10月8-11日、10月21日、11月21日、11月23日、11月26-27日、12月22日）；2017年1月-9月中雨以上37日（分别为1月12日、2月19日、2月21日、2月23-24日、3月9日、3月18日、3月21-22日、3月30日、4月19-20日、4月22日、4月26-27日、5月6日、5月9日、5月15-16日、6月2-3日、6月7日、6月13-18日、7月1日、7月3日、7月8日、7月30-31日、8月1日、8月20日、8月23日、9月4日）。
一审法院认为，廖XX及李XX与新XX公司签订的《商品房买卖合同》及《合同补充协议》，系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的效力性、强制性规定，合法有效，应受法律保护。关于新XX公司是否已经构成逾期交房，以及新XX公司是否应当按照合同约定支付给廖XX及李XX违约金的问题。根据新XX公司提供的证据，可看出案涉商品房项目的开发建设伴随着河道河段（排洪沟）改道及高压电力杆线路迁移等市政配套工程的进行。项目所在地的安溪县湖头镇人民政府于2013年10月12日就开始对该市政配套工程进行函复请示，但由于所涉部门较多、程序较为繁琐、工程量较大，该工程直至2015年7月才完工，由此也导致整个项目的开发建设进度滞后，从而影响竣工验收，故根据双方签订的《商品房买卖合同》第八条及附件六《合同补充协议》第三条第5款第（1）、（2）、（6）项约定，该情形属于开发商(出卖人)可据实予以延期的情形，结合双方签订《商品房买卖合同》的时间是在2014年10月19日，约定交房的时间为2016年6月30日前，故新XX公司可据实予以延期的时间为2014年10月19日起至2015年7月（没有具体日期，以至2015年7月19日为止，期间为九个月），即新XX公司对案涉商品房的交房时间可相应延长9个月。另根据双方签订的《商品房买卖合同》第八条及附件六《合同补充协议》第三条第5款第（4）项约定，气象原因虽也属于开发商(出卖人)可据实予以延期的情形，但结合本案查明的事实，新XX公司可扣除的中雨以上日数应为市政配套工程完工之日即2015年7月20日起至合同约定的交房期限内即2016年6月30日止，计60日。综上，新XX公司对案涉商品房的交房时间可延期至2017年5月29日前。新XX公司主张应将2016年6月30日之后存在天气因素的日数予以扣除的意见不能成立，不予采纳；廖XX及李XX主张合同补充协议及天气原因可予顺延交房等内容系格式条款，不应扣除的意见，于法不符，不予采纳，但认为2016年6月30日之后存在天气因素的日数不能扣除的意见，于法有据，予以采纳。据此，新XX公司至今尚未将案涉商品房交付给买受人廖XX及李XX，其行为显然已构成逾期交房。根据双方签订的《商品房买卖合同》第九条第一款第（2）项约定，因新XX公司至今尚未将案涉商品房交付给买受人廖XX及李XX，且逾期已超过90日，而廖XX及李XX要求继续履行合同，故新XX公司理应按合同约定支付给廖XX及李XX逾期交房违约金，违约金自2017年5月30日起至实际交房之日止，按日并以廖XX及李XX已付购房款433,066元的万分之三计算。双方在合同第八条约定，若新XX公司未能在规定日期内将符合交房条件的案涉商品房交付给廖XX及李XX，应支付给廖XX及李XX1,000元的违约金，该约定是基于案涉商品房已交付为前提，在所交付的房屋不符合合同约定的情形下才能产生，而本案案涉商品房至今尚未交付，故廖XX及李XX诉求该违约金，于法无据，不予支持。新XX公司对此的辩解，于法相符，予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、新XX公司应支付给廖XX及李XX逾期交房违约金（违约金自2017年5月30日起按日以购房款433,066元的万分之三计算。其中截至判决生效之日止的违约金应于判决生效之日起10日内支付，此后的违约金每满一年支付一次，直至新XX公司将案涉商品房交付给廖XX及李XX之日止；若未满一年按实际天数计算）；二、驳回廖XX及李XX的其他诉讼请求。案件受理费1,189元，减半收取595元，由廖XX及李XX负担195元，新XX公司负担400元。
二审中，当事人围绕上诉请求提交了新的证据。新XX公司提供：1.泉州XX公司出具的泉名城评（询）[2017]68号评估咨询报告，以证明案涉合同约定的违约金标准过高，应参照案涉商品房所在地的租金标准予以调整；2.中共湖头镇委员会、湖头镇人民政府下发的《关于开展帮助无房户、住房困难户解决住房问题专项活动的通知》及出具的《证明》、彭XX的身份证、代付款说明及银行转账记录凭证，以证明新XX公司在合同约定的价款基础上给予了5万元的优惠，案涉商品房实际购房款为383,066元；3.业主入住验房签收单及入伙合约，以证明廖XX及李XX已于2017年11月25日接收案涉商品房，即使新XX公司存在逾期交房行为，违约金也仅应计算至该日止；4.福建省安溪县气象局出具的气象证明，以证明6级或6级以上大风天气亦属于可以顺延交房的日数。本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的证据和事实，本院认定如下：1.新XX公司二审提供泉州XX公司出具的评估咨询报告，评估标的并非案涉商品房，与本案不具有关联性，且本案双方当事人已对逾期交房违约金标准作出明确约定，本案违约金标准不适用有关未约定违约金数额或损失赔偿额计算方法的规定，且买受人购买房屋的目的并不仅限于出租，故对新XX公司关于应参照评估咨询报告评估的租金标准调减本案逾期交房违约金标准的主张不予采纳。2.根据彭XX于2017年11月23日出具的代付款说明及银行转账记录凭证，并结合中共湖头镇委员会、湖头镇人民政府下发的《关于开展帮助无房户、住房困难户解决住房问题专项活动的通知》及出具的《证明》，可以证明廖XX及李XX因申请购房困难补助，新XX公司根据上述通知给予其购买案涉商品房优惠5万元，廖XX及李XX实际支付的购房款比合同约定少5万元的事实，本案应以实际购房款383,066元（433,066元-50,000元）作为基数计算逾期交房违约金。3.新XX公司二审提供的业主入住验房签收单及入伙合约，真实、合法且与本案有关联，可以证明廖XX及李XX于2017年11月25日接收案涉商品房的事实，予以采信。4.福建省安溪县气象局出具的气象证明，真实、合法且与本案有关联，可以证明2016年9月14日至16日、27日至28日、2017年7月29日至31日系6级或6级以上大风天气（其中2016年9月15日至16日、9月28日、2017年7月30日至31日与中雨以上天气重叠）的事实，予以采信。合同约定的交房时间是一个相对时间，实际的交房时间应根据交房前发生的可顺延因素予以调整，顺延交房期间又再次发生顺延事由，依约应当再予顺延。根据《商品房买卖合同》第八条及《合同补充协议》第三条第5款的约定，并结合安溪县湖头镇人民政府出具的《蓝溪国际·翠湖城高压电力杆线路迁移及排洪沟改道工程进度情况说明》，廖XX及李XX与新XX公司于2014年10月19日签订合同，截至2015年7月30日因市政配套工程因素可顺延284天；2015年7月31日至约定的交房期限2016年6月30日期间，因中雨以上、6级或6级以上大风天气可顺延54天。即在合同签订后至合同约定的交房时间2016年6月30日期间合计可以顺延交房338天，即顺延至2017年6月3日前交房。在2016年7月1日至2017年6月3日顺延交房期间，因中雨以上、6级或6级以上大风天气可顺延52天，顺延至2017年7月25日前交房。在2017年6月4日至2017年7月25日顺延交房期间，因中雨以上、6级或6级以上大风天气可顺延10天，顺延至2017年8月4日前交房。在2017年7月26日至2017年8月4日顺延交房期间，因中雨以上、6级或6级以上大风天气可顺延4天，即新XX公司经过多次合理的顺延可在2017年8月8日前交房。除上述事实外，一审法院其余认定事实正确，本院予以确认。
本院认为，廖XX及李XX与新XX公司签订的《商品房买卖合同》及附件六《合同补充协议》第三条第5款，系双方当事人的真实意思表示，应认定为合法有效。新XX公司未能履行合同约定的按期交房义房，其行为已构成违约，应承担逾期交房的违约责任。本案交房时间可顺延至2017年8月8日，自逾期交房时间2017年8月9日计至2017年11月25日实际交房之日止，新XX公司逾期天数为108天，新XX公司应向廖XX及李XX支付逾期交房违约金12,411.34元（383,066元×0.03%×108天）。一审法院就此认定有误，二审予以纠正。
综上所述，廖XX及李XX的上诉请求不能成立，予以驳回；新XX公司的上诉请求部分成立，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销福建省安溪县人民法院（2017）闽0524民初4824号民事判决；
二、安溪县XX公司应于本判决生效之日起十日支付廖XX及李XX逾期交房违约金12,411.34元；
三、驳回廖XX及李XX一审的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1,189元，减半收取595元，由廖XX及李XX负担538元，安溪县XX公司负担57元。二审案件受理费1,189元，由廖XX及李XX负担1,057元（多预交的114元予以退回），安溪县XX公司负担114元（多预交的1,057元予以退回）。
本判决为终审判决。
审判长　　黄XX
审判员　　傅XX
审判员　　李玮玲
二〇一八年五月二十九日
书记员　　陈XX
附注本案适用的主要法条及执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。
调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
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