协议约定工程价款不包含营业税，最终法院判决营业税应当由提供劳务承担

    贵州省遵义市中级人民法院

    民事判决书

    （2020）黔03民终6843号

    上诉人（原审原告）：重庆xx建筑xx有限公司。住所地:重庆市巴南区xxx。

    法定代表人：刘xx

    委托诉讼代理人：王xx，重庆xx律师。

    上诉人（原审被告）：福建省xx建设xx有限公司。住所地：福建省龙海市xxx。

    法定代表人：陈xx

    委托诉讼代理人：李雪，北京XX律师。

    委托诉讼代理人：周xx，北京XX实习律师。

    上诉人重庆xx建筑xx有限公司（以下简称“xx劳务公司”）与上诉人福建省xx建设xx有限公司（以下简称“xx建设公司”）合同纠纷一案，不服贵州桐梓县人民法院（2020）黔0322民初1932号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年11月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

    xx劳务公司上诉请求：1.撤销原判第二项，改判xx建设公司支付逾期缴税滞纳金993749.41元；2.本案一、二审诉讼费用由xx建设公司承担。事实及理由：xx劳务公司缴纳的滞纳金属于税款，加收滞纳金属于征税行为，因xx建设公司是在工程结束后，一次性要求xx劳务公司提供全部的营业税发票，xx建设公司也未及时提出需要xx劳务公司开具发票支付工程款，才导致了xx劳务公司缴纳滞纳金，故应由xx建设公司承担滞纳金。

    xx建设公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判或发回重审；2.本案一、二审案件受理费由xx劳务公司负担。事实及理由：1.本案诉渉时效应从2016年3月31日起算，xx劳务公司起诉时已经超过诉添时效；XXX劳务公司开票行为并不是引起其补缴税款的原因，无论是否开票xx劳务公司都应依法纳税，xx建设公司也未因xx劳务公司开票而受益，xx劳务公司获取工程款的情况下，又免除其纳税义务，显然是不公平的.

    xx劳务公司向原审法院起诉请求：1.依法判决xx建设公司向xx劳务公司支付代垫的营业税共计824975.83元；2.依法判决xx建设公司向xx劳务公司支付逾期缴税的滞纳金共计993749.41元；3.本案诉讼费由xx建设公司承担。

    原审法院认定事实：2012年7月6日，xx劳务公司与xx建设公司签订《建设工程劳务分包合同》，约定xx劳务公司承包遵义市桐梓县xxx旧城改造项目一期工程xx栋建设，其后xx建设公司乂实际承建该项目x栋、售楼部的建设，具中x栋、售楼部未重新签订劳务分包合同，而系参照x栋、x栋的合同内容执行，关于合同单价双方特别约定“上述价格已包含乙方（xx建筑劳务公司）履行本合同所需的一切费用，包括乙方依据本合同及相关法律法规应收取的各项费用，包括但不限于如：人工工资、模板、木方、钢管、扣件等周转材料费、机械费、赶工费、劳保费、劳动保护费、劳动保险费、施工安全生产费、利润、税金（营业税除外）等完成本工程承包范围内的一切费用。以及工人的各种福利费、高温补贴费、远征费等一切费用，除此之外，甲方（xx建设公司）无需另行支付其他任何费用。”合同签订后，xx劳务公司组织工人进行施工,后xx劳务公司与xx建设公司就案涉工程款的支付产生争议，经贵州省高级人民法院于2019年6月24日作出的（2018）黔民终1213号民事判决书确认xx建设公司共计应支付xx劳务公司的劳务工程款为2749xxxx.32元，该案审理时，xx建设公司尚欠xx劳务公司663xxxx.32元未付，故该案判决xx建设公司支付xx劳务公司尚欠工程款XXX.32元，审理中，双方一致确认上述款项现已实际支付。2020年1月,xxx劳务公司向国家税务总局桐梓县税务局第一税务分局补缴税费245xxxx.51元，用于补充开具案涉工程款的增值税发票，税款所属时间载明为2016年1月1日-2016年3月31日期间，其中营业税的实缴金额为82xxxx.83元，营业税及其他所有税种的滞纳金共计99xxxx.41元。现xx劳务公司以上述营业税以及逾期缴税的滞纳金应由xx建设公司承担为由，以前述诉讼请求诉至原审法院。

    原审法院认为，xx劳务公司与xx建设公司签订《建设工程劳务分包合同》承包劳务工程，该合同已经生效民事判决书确认有效。根据上述合同约定，双方的合同价格约定为“营业税除外”，交易双方在合同中约定的价款是含税价还是不含税价，属于双方对交易价格的特别约定，双方约定工程款不含营业税，意味着xx建设公司清楚在没有特殊要求的情况下，xx劳务公司将不出具发票，故出具发票将产生的营业税税金未被双方计入成本，属于合同外附加的价格。然而，xx建设公司于合同履行完毕后，又要求xxx劳务公司开具增值税发票，根据诚信原则，xxx劳务公司补缴的营业税应由xx建设公司负担。xxx劳务公司因开具增值税发票产生了滞纳金，根据《中华人民共和国发票管理办法》的规定，销售商品、提供服务以及从事其他经营活动支付款项，应当向收款方取得发票，因此，无论合同中是否约定“营业税除外”，xxx劳务公司作为提供服务一方一旦发生应税行为，即应依照相关规定缴纳相关税种，xxx劳务公司是案涉营业税的纳税义务人，其逾期纳税产生滞纳金，不属于xx建设公司的责任，xxx建设公司仅需承担xxx公司实际缴纳的营业税对应的金额，故对xxx劳务公司诉请xx建设公司承担营业税的请求予以支持，而对其请求xx建设公司承担税费滞纳金的请求，依法予以驳回xx建设公司辩称xx劳务公司的诉请已过诉讼时效，根据查明的事实xx劳务公司补缴的税款所属时间虽为2016年1月1日全2016年3月31日期间，但xx劳务公司实际补缴时间是系2020年1月12日，本案诉讼时效应从2020年1月12日起算三年，xx劳务公司于202044月14日向本院提起诉讼，未超诉讼时效，故对xx建设公司的该项辩称不予采纳。综上，依照《屮华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国发票管理办法》第十九条、

    《中华人民共和国增值税暂行条例》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百八十八条之规定，判决：一、福建省xx建设xx有限公司于本判决生效后二十日内支付重庆xx建筑xx有限公司营业税费用82xxxx.83元；二、驳回重庆xx建筑xx有限公司的其他诉讼请求。案件受理费21169元，由福建省xx建设xx有限公司负担12050元，重庆xx建筑xx有限公司负担9119元。

    本院二审中，双方当事人均未提交新证据。

    本院经审理查明的事实与原审认定事实一致。

    本院认为，案涉税款所属时间是2016年期间，根据《中华人民共和国营业税暂行条例》第一条关于“在中华人民共和国境内提供本条例规定的劳务、转让无形资产或者销售不动产的单位和个人，为营业税的纳税人，应当依照本条例缴纳营业税。”之规定，易XX公司向XX公司提供劳务，应作为营业税的纳税义务人。双方签订的《建设工程劳务分包合同》对税金的约定为“营业税除外”，系明确双方约定的合同费用不包括营业税，但并未明确约定由xx建设公司另行支付xx劳务公司营业税款，故不能当然认定营业税由xx建设公司承担。在双方签订的合同中没有特别约定营业税由谁承担的情况下，xx劳务公司作为该营业税的纳税义务人，应当承担缴纳营业税的义务，故涉案营业税及逾期缴税产生的滞纳金应由xx劳务公司自行承担。xx劳务公司请求xx建设公司支付营业税及滞纳金无事实和法律依据，依法应予驳回。原审判决由xx劳务公司向xx建设公司支付营业税费用82xxxx.83元系适用法律错误，本院予以纠正。

    综上，xx建设公司的上诉请求成立，本院予以支持。xx劳务公司的上讼请求不成立，本院予以驳回，原审判决认定事实清楚，适用法律错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：

    一、撤销贵州桐梓县人民法院（2020）黔0322民初1932号民事判决；

    二、驳回重庆xx建筑xx有限公司的诉讼请求。

    一审案件受理费21169元，二审案件受理费25787元，共计46956元，由重庆xx建筑xx有限公司负担。

    本判决为终审判决

    审判长：佘异

    审判员：令XX

    审判员：何容

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