劳动争议二审维持原判

北京市第三中级人民法院

民 事 判 决 书

(2021)京03民终8992号

上诉人（原审被告）：XX公司

委托诉讼代理人：邵XX，北京市XX律师。

被上诉人（原审原告）：张X

委托诉讼代理人：李剑，北京XX律师。

上诉人XX公司（以下简称XX公司）因与被上诉人张X劳动争议一案，不服北京市朝阳区人民法院（2020）京0105民初17911号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年4月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

XX公司上诉请求：1.撤销一审判决第一、二、三项，发回重审或改判驳回张X一审全部诉讼请求。事实与理由：一、XX公司解除劳动合同并不违反法律规定，且一审判决关于违法解除劳动关系赔偿金的金额未扣减XX公司已经支付的部分。二、张X已经休过年休假，一审法院未进行扣除也存在错误。三、张X2019年4月及5月的工资已经全部结清，XX公司无义务再另行给付，且XX公司已经按仲裁裁决结果给付了工资，一审法院未扣除明显有误。四、一审法院认定的张X入职时间及出勤截止时间也存在错误。

张X辩称，同意一审判决，不同意XX公司的上诉请求和理由，请求维持一审判决。一、关于已经支付仲裁金额的问题，张X是2019年12月11日在一审法院立案起诉的，XX公司是2019年12月31日通过银行转账支付了仲裁裁决项下的24798.85元，所以张X起诉书按照全部款项主张并无不当。XX公司在一审答辩中并没有说明其已经支付的事实，也没有提起反诉，更没有向一审法院主张扣除该款项，根据不告不理原则，一审法院在判决书中并未将此款项扣除并无不当。二、关于年休假，一审中XX公司没有提供证据证明安排张X休年休假，且张X也没有休过年休假，张X有权按照工作年限主张未休年休假工资。三、关于2019年4及5月工资的问题，XX公司无理由扣发了绩效工资，应当应予补发。四、张X对一审法院对于年休假工资的计算有异议，张X认为应当按照离职前最后一个月25000元作出基数计算，但张X没有提起上诉。

张X向一审法院起诉请求：1.出具解除劳动关系证明；2.支付2019年4月1日至2019年5月9日工资6188.29元；3.支付违法解除劳动合同赔偿金45000元；4.支付2018年10月29日至2019年5月9日未休年假工资11494.25元；5.支付2018年10月29日至2019年5月13日延时加班工资4094.83元和休息日加班费3304.6元。

一审法院查明事实：2018年11月1日，张X与XX公司签订劳动合同书，约定：张X担任部门总经理岗位，合同期限自2018年11月1日至2021年10月31日，试用期6个月，张X的基本工资为25000元，试用期工资按照80%发放。

张X主张其2018年10月29日入职；XX公司主张张X2018年11月1日入职；张X提交其于2018年10月29日与XX公司人力史XX的微信沟通记录，显示其于当天开始上班；张X提交史XX（XX邮箱）于2018年10月29日发送给其的电子邮件（录用通知书），显示XX公司通知张X入职时间为2018年10月29日。XX公司对此不认可，但未提交反证。

张X主张XX公司于2019年5月9日口头通知解除与其的劳动关系；XX公司主张2019年4月30日解除与张X的劳动关系。张X提交其于2019年5月6日与人力总监张X的谈话录音，显示张X称因为经营不好，部门要取消，公司要裁员，通知张X工作至月中。XX公司对此不认可，主张张X已离职。

2018年10月至2019年1月，XX公司按20000元的标准支付张X工资；2019年2月至3月，XX公司按25000元的标准支付张X工资；2019年4月，XX公司实际支付张X工资17094.56元（扣绩效3085.38元）；2019年5月，XX公司支付张X工资4943.07元。

张X主张其每年有年假10天，张X提交的社保对账单显示其至2018年末，养老实际缴费11年10个月。

张X主张其有加班，张X提交微信截图（工作时间外发送与工作有关内容的微信）、电子邮件（通知2019年1月19日举办年会，全体在职员工参加）。XX公司对此均不认可。

2019年7月，XX公司为张X出具了离职证明，内容为张X2018年11月1日入职，最后工作日为2019年4月30日；张X于2019年7月22日领取了该离职证明，但对离职证明中的内容有异议。

张X向北京市朝阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求XX公司支付加班费等。仲裁委员会以京朝劳人仲字（2019）第23712号裁决书裁决：1.XX公司支付张X2019年5月1日至2019年5月9日期间工资差额2298.85元；2.XX公司支付张X违法解除劳动关系赔偿金22500元；3.驳回张X的其他仲裁请求。张X不服该裁决，故诉至法院。

一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。张X主张其2018年10月29日入职，并提交了入职通知书及其与XX公司人力史XX的微信记录佐证；XX公司对此不能提交反证，一审法院采信张X的主张。张X主张XX公司2019年5月9日解除与其的劳动关系；XX公司主张其2019年4月30日解除与张X的劳动关系，但对其支付张X2019年5月工资不能提交合理解释，一审法院采信张X的主张。XX公司解除与张X的劳动关系，但未提交解除依据，应支付张X违法解除劳动关系赔偿金45000元（22500元×1×2）。XX公司扣除张X2019年4月绩效工资，但未提交扣除依据，应予以补发。2019年5月，XX公司支付张X工资不足额，应支付差额1953.48元（25000元÷21.75×6－4943.07元）。张X入职前已有十年以上工龄，张X应享有每年10天年假，XX公司未提交安排张X休年假的证据，应支付张X未休年假工资10344.83元（22500元÷21.75×5×2）。微信的发送，可以在极短时间内完成；张X发送微信的行为，不足以证明其持续存在加班；故张X要求支付延时加班费的请求，一审法院不予支持。张X提交的通知举办年会的电子邮件，不能证明张X参加了该年会，故张X要求支付休息日加班费的请求，一审法院亦不予支持。张X已于2019年7月收到离职证明，其再要求XX公司出具解除劳动关系证明，缺乏依据，一审法院不再支持。

综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十七条之规定，判决：一、XX公司于判决生效后7日内给付张X违法解除劳动关系赔偿金45000元。二、XX公司于判决生效后7日内给付张X2018年10月29日至2019年5月9日未休年假工资10344.83元。三、XX公司于判决生效后7日内给付张X2019年4月4日至2019年5月9日工资差额5038.86元。四、驳回张X其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

二审中，XX公司向本院提交了以下证据：证据1.银行转账凭证，用以证明XX公司已经支付张X24798.85元；证据2.仲裁申请书，用以证明张X仲裁主张年休假是按照2.5天主张的，金额8620.69元是按照一个月工资25000元/21.75*2.5*300%计算而来，张X自己主张的年休假也是剩余年休假，说明其已经休过部分年休假。本院组织当事人进行了证据交换和质证。XX公司发表如下质证意见：对证据1的真实性认可，认可收到了24798.85元；对证据2的真实性认可，但不认可其证明目的，仲裁期间是张X本人去的，其作为非专业认识，计算的数额及其对词语运用有错误属于正常情况，XX公司一审提交的证据可以证明请年假必须通过OA审批的流程，张X的年休假最后没有休，所以也没有走OA审批。

二审中，双方均确认XX公司已经按照仲裁裁决支付张X工资差额2298.85元及违法解除劳动关系赔偿金22500元，共计24798.85元。

本院对一审法院认定的其他事实予以确认。

本院认为，本案二审的争议焦点为：一、双方劳动关系解除的原因及时间；二、XX公司是否应支付未休年休假工资及其数额如何认定；三、XX公司是否应支付工资差额。

关于焦点一，XX公司主张2019年4月30日解除与张X的劳动关系，但并未说明通知的形式、解除原因及解除依据；张X不认可，主张XX公司于2019年5月9日口头通知解除与其的劳动关系，并提交其与人力总监张X的谈话录音为证，在此情形下，一审法院采信张X的主张并无不当，XX公司未能举证证明其系合法解除劳动关系，应支付经济赔偿金，一审法院认定的经济赔偿金数额并无不当，本院予以确认。

关于焦点二，XX公司上诉主张张X于2018年10月29日至2019年5月9日已经休完了2.5天年假，并就此提交邮件截图、仲裁申请书等为证，但是上述证据仅能显示张X曾就计划休2.5天年休事宜与公司进行沟通，且邮件中明确载明待休假时张X会按照要求进行系统审批，在XX公司未能提交证据证明其审批了张X的相关年休假申请的情形下，本院对张X称最后未休假的主张予以采信。一审法院认定XX公司应支付未休年休假工资及认定的数额并无不当，本院予以维持。

关于焦点三，在案证据显示XX公司未能足额发放张X2019年4月及5月工资，在XX公司未提交证据证明应扣除绩效，未能合理说明扣除原因的情形下，其应支付差额，一审法院认定的差额有事实依据，本院予以确认。

需要说明的是，XX公司已经按照仲裁裁决向张X支付了24798.85元，故本案在实际履行中应扣除相应金额。

综上所述，XX公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费10元，由XX公司负担（已交纳）。

本判决为终审判决。

审 判 长　杜丽霞

审 判 员　龚XX

审 判 员　孙承松

二〇二一年七月十三日

法官助理　黎XX

书 记 员　刘XX