非法经营推广“色情”APP，经过辩护，从轻处罚

　　一

　　程X于2015年2月成立某科技有限公司，陆续招募郭XX从事财务、推广等工作，陈X、黄XX从事技术工作，张某某、徐某、贾XX从事推广工作。自2016年4月某科技有限公司在未取得《出版物经营许可证》、《互联网增值电信业务经营许可证》等许可证的情形下，采集淫秽、色情等视频内容作为后台数据开发“某某”APP，与第四方支付公司合作用虚假身份收款，招募“站长”通过互联网以“黑客技术”等手段有偿推广该APP，以淫秽、色情等视频内容诱导网民通过支付宝、微信等支付方式充值成为会员或升级会员，从中牟利，共发展会员XXX个。在此期间，程X亲自或授意黄XX、陈X开发、维护该APP，采集淫秽色情视频等内容作为后台数据，嵌入第四方支付公司的支付接口，编写访问链接，不断更换域名逃避监管;郭XX、徐某、张某某、贾XX明知该APP内容及推广方式违法，仍在程X的授意下通过QQ群发布广告招募“站长”有偿推广该APP，以网民实际支付金额结算，约定分成比例，并提供访问安装该APP的链接，以淫秽色情等视频内容诱导网民安装APP并付费使用，由郭XX采取日结汇款的方式为“站长”结算分成。2016年12月1日至2017年4月13日，程X等人非法经营数额共计人民币141XXXX9282.35元，公安机关依法冻结程钢存款人民币240XXXX2070.32元。经某广播影视局鉴定，从该APP服务器下载的1579部视频系非法出版物;经某公安局审查鉴定，上述视频中28部是淫秽物品。

　　二

　　律师在会见当事人之前，大致对事情经过有了初步的了解，但是详细的事情经过，还是需要当面向当事人去询问，律师及时的去看守所会见了当事人程X，向其了解了整个事情经过，尤其司法机关的重点关注问题包含哪些，通过一系列的问题，对本案有了初步的了解，具体的问题包括：1.程X经营的是网站还是手机端APP?得到的回答是经营的手机端APP。2.具体的经营内容是什么，得到的回答是，推广的内容包含淫秽色情信息，有视频。3.程X在从事此项互联网相关的工作，是否需要得到相关部门的许可，如果需要，程X有没有获得许可?程X的回答是不清楚是否需要许可，也没有办理许可。4.一共多少人参与了手机端APP开发，推广工作?程X的回答了几个人。整个事情的决策者是谁，程X是不是此公司的实际控制人及决策者?程X的回答是他作为公司的实际控制人。5.如果是诱导他人充值成为会员，具体有多少人充值成为会员?程X不确定具体的人数。5.通过这个事情，程X的获利数额有多少?程X不确定具体的经营数额以及获利数额。

　　通过和程X多次的会见，了解案件事实，辩护律师对程X的行为有了初步的判断分析，公安机关是以非法侵入计算机信息系统犯罪立案侦查，此罪情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。但根据本案来看，检察院机关审查起诉后，有很大可能在提起公诉时改变罪名，可能性较高的罪名包括制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪和非法经营罪。审查起诉阶段，辩护律师根据法律规定可以阅卷，通过阅卷，对本案有了详细的了解，尤其是辩护律师重点关注的，程X以及他人具体做了哪些事情，多少人充钱成为会员，程X及他人具体的获利数额多少，淫秽色情传播多少。

　　审查起诉阶段，辩护律师了解案件情况后，也向检察院提交了辩护律师的法律意见，认为程X的行为应该以非法侵入计算机信息系统犯罪移送起诉，此罪的最高量刑是处七年有期徒刑，但如果根据在案证据，程X所开发推广的手机端APP中所含有的绝大部分视频是非法出版物，被认定为非法经营罪可能性很大，如果以非法经营起诉，程X的量刑将处以五年以上十五年以下有期徒刑。量刑会提高。所以，辩护律师和程X详细说清楚了本案所有的厉害关系，包括定罪和量刑，取得当事人同意后，辩护律师在开庭审理阶段，提出以下辩护意见：

　　1. 辩护律师认为程X的行为不构成非法经营罪，应该成立非法侵入计算及信息系统犯罪。详细的辩护意见因为篇幅过长，略。

　　2. 程X如实供述犯罪事实，认罪认罚，无前科劣迹，建议从轻处罚。

　　三

　　法院审理后判决认为，程X违反国家规定，利用互联网出版发行非法出版物，未经批准开展经营性互联网信息服务，其行为严重危害社会秩序和扰乱市场秩序，情节特别严重，构成非法经营罪，应予刑罚处罚。

　　被告人程X犯非法经营罪，判处有期徒刑七年六个月。