张XX与温XX机动车交通事故责任纠纷二审民事判决书

上诉人（原审被告）温XX，农民。

委托代理人董建春，山东XX律师。

被上诉人（原审原告）张XX。

委托代理人孙作收，山东XX律师。

上诉人温XX因与被上诉人张XX机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省鄄城县人民法院（2014）鄄民初字第1679号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年2月13日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

原审原告张XX一审诉称：2014年2月6日21时20分许，温XX驾驶鲁X×××××号别克小型轿车沿临商路由北向南行驶到194KM＋700M处时，撞在道路中心护栏上，造成鲁X×××××号别克小型轿车乘车人张XX受伤，车辆损坏的交通事故。经交警部门处理认定温XX承担事故的全部责任。张XX受伤后被送往菏泽市第二人民医院抢救治疗。请求被告赔偿误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等90600元。

原审被告温XX一审辩称：温XX驾驶鲁X×××××号别克小型轿车发生交通事故致张XX受伤是事实，对交警部门划分的事故责任无异议。双方已经达成口头协议，医疗费由温XX支付，再付给张XX1万元，因没钱支付给张XX，张XX才诉至法院，温XX愿意再赔偿张XX1万元，其他不予赔偿。

原审法院审理查明：2014年2月6日21时20分许，温XX驾驶鲁X×××××号别克小型轿车沿临商路由北向南行驶到194KM＋700M处时，撞在道路中心护栏上，造成鲁X×××××号别克小型轿车乘车人张XX受伤，车辆损坏的交通事故。事故发生后，菏泽市公安局交通警察支队直属大队经现场勘查作出第201XXXX0228号交通事故认定书，认定温XX驾驶机动车未保持安全车速的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条“车辆、行人应当按照交通信号通行；遇有交通警察现场指挥时，应当按照交通警察的指挥通行；在没有交通信号的道路上，应当在确保安全、畅通的原则下通行”之规定，承担事故的全部责任。张XX无事故责任。在交警直属大队，原、被告双方协商，达成协议：1、伤者张XX住院期间医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、交通费等一切费用由车方承担；2、鲁X×××××号车方车辆修损费自行承担；3、现场施救费由鲁X×××××号车方承担。张XX受伤后被送往菏泽市第二人民医院抢救治疗，被诊断为：右多发性肋骨骨折，多处软组织损伤。住院14天，医疗费均由温XX支付，住院期间为二级护理，护理人员为张某某，系农村居民。张XX的损伤经该院委托菏泽德衡司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：被鉴定人张XX道路交通事故致“右侧多发肋骨骨折（共四根）”属十级伤残。张XX为此支付鉴定费800元。张XX还向法庭提交了与山东XX公司签订的劳动合同书二份，合同期限为2009年9月1日至2013年6月30日和2013年7月1日至2018年6月30日。同时还提交了泰安市用人单位社会保险参保个人参保缴费证明，证明张XX自2009年9月份至2014年7月份正常缴费。张XX还向法庭提交了工资收入银行卡明细对账表，证明2013年2月份至2014年1月份工资收入情况，年收入68861元，但没有向法庭举证证明最近三年的平均收入情况，同时能够证明张XX2014年3、4、5月份停发工资。张XX还向法庭提交了出生医学证明，证明被扶养人女儿张XX，2014年7月16日出生。

另查明：张XX2014年春节后准备乘火车返回工作单位，联系到经营出租业务的温XX（无证经营客运），在温XX驾车去菏泽XX路上，发生单方交通事故，致张XX受伤。张XX和温XX在交警直属大队达成协议，张XX住院期间双方又口头协商，温XX支付医疗费，张XX出院后温XX再支付1万元赔偿款，张XX不再深究，此事就算了结，但温XX没有支付款项，故张XX于2014年11月17日诉至该院，请求温XX赔偿误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等7万元，后变更为90600元。

原审法院认为：温XX驾驶鲁X×××××号别克小型轿车撞在道路中心护栏上，造成乘车人张XX受伤，车辆损坏的交通事故。事实清楚，证据充分，温XX并不否认，该院予以认定。菏泽市公安局交通警察支队直属大队作出的第201XXXX0228号交通事故认定书，认定温XX违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条的规定，负事故的全部责任。张XX无事故责任。道路交通事故认定书是公安交通管理机关做出的公文书证据，原、被告均无异议，该院予以采信。张XX从事制造业，虽有固定收入但没有举证证明最近三年的平均收入情况，误工费标准按山东省统计部门2014年公布的上年度制造业国有经济单位在岗职工年平均工资53270元（146元／天）计算，误工天数参照公安部人身损害受伤人员误工损失日评定准则（GA／T521-2004），张XX为多发肋骨骨折，按90天计算，计款13140元。张XX的护理人员系农村居民，护理费标准参照山东省统计部门2014年公布的上年度农、牧业国有经济单位在岗职工年平均工资40500元（111元／天）计算，护理期限以实际住院天数14天为准，二级护理按1人计算，计款1554元。张XX的住院伙食补助费按国家机关一般工作人员出发补助标准县外每天50元赔偿，以实际住院天数14天为准，计款700元。张XX的损伤经菏泽德衡司法鉴定所鉴定，构成十级伤残，请求赔偿残疾赔偿金，该院予以支持。张XX系城镇居民，赔偿金标准参照山东省统计部门2014年公布的上年度城镇居民人均可支配收入28264元，计算20年，十级伤残按10%赔偿，计款56528元。张XX系张XX评伤残前扶养的人，请求被扶养人生活符合法律规定，应予支持。张XX，2014年7月16日出生，扶养至18周岁，扶养费赔偿标准按山东省统计部门2014公布的上年度城镇居民人均生活费支出17112元。张XX应负担的扶养费154008元，结合其伤残系数按10%计算，计款15401元，被扶养人生活费计入残疾赔偿金数额项下，残疾赔偿金总额为71929元。张XX的损伤为十级伤残，给其身体及精神造成较大损害，请求精神损害抚慰金应予支持，但应结合温XX的过错程度、赔偿能力及当地的实际情况，酌定1000元。张XX支付的鉴定费800元，请求赔偿应予支持。原、被告在交警部门达成的调解协议符合法律规定，协议有效，双方应当遵守。双方口头约定张XX出院时温XX支付完医疗费后再支付1万元赔偿金，张XX同意，但温XX没有支付1万元。双方口头约定是双方达成的民事协议，但该协议与实际损害温XX应当赔偿的数额相差巨大，该协议显失公平，且张XX是否构成伤残尚不确定，对应当获得的赔偿数额也存在重大误解，故双方达成的口头协议是可变更和撤销的协议，张XX以侵权责任起诉，是对口头协议的否认，亦是对该协议的撤销，故该协议应予撤销。同时本案是运输合同违约责任与交通事故侵权责任的竞合，依照《中华人民共和国合同法》第122条的规定，张XX有选择权，张XX以机动车交通事故责任提起诉讼，符合法律规定该院予以支持。温XX主张按口头约定赔偿1万元，于法无据，该院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条、第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条规定判决如下：被告温XX于判决生效后十日内赔偿原告张XX的住院伙食补助费700元、误工费13140元、护理费1554元、残疾赔偿金71929元、精神损害抚慰金1000元、鉴定费800元，共计89123元；如果未按判决书指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2065元，由被告温XX负担。

上诉人温XX不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：上诉人与被上诉人就民事赔偿问题达成了一致协议，该协议合法有效，双方应当按照协议履行。请求撤销原判，改判按照协议履行赔偿义务。

被上诉人张XX答辩称：双方虽然在交警队达成调解协议并另有口头约定，但是被上诉人不知道自己的伤情构成伤残，被上诉人对协议内容有重大误解，且协议显失公平，故被上诉人有权在法定期限内提起诉讼请求赔偿。要求驳回上诉，维持原判。

本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实基本一致。

本院认为，根据《合同法》第五十四条的规定，因重大误解订立协议、在订立协议时显失公平的，当事人一方有权请求人民法院变更或者撤销协议。本案中，被上诉人在协议当时对自己的伤情出现误判，没有考虑到自己的伤情构成伤残，在此情形下双方达成的协议，构成重大误解。另外，被上诉人实际发生的损失远远超出协议中约定的赔偿数额，差距明显过大，如按协议约定履行则显失公平。故原审法院依据张XX的实际损失进行判决，并无不当。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。

综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费2065元，由上诉人温XX负担。

本判决为终审判决。

审　判　长　　孙富柱

审　判　员　　刘化忠

代理审判员　　孙　岩

书　记　员　　王XX