一、案件简介
本案当事人系某科技公司法定代表人,在未取得烟草专卖许可证的情况下,自202X年X月起通过网络渠道向国内多地对外销售调味类电子烟。侦查及审查起诉阶段,公诉机关以生产、销售伪劣产品罪提起公诉,指控当事人涉案销售金额148万余元、非法获利28万余元。当事人被刑事拘留后经批准逮捕,羁押于看守所。律师接受委托介入案件后,围绕罪名定性、涉案金额、证据合法性开展全方位辩护,最终法院采纳辩护意见,变更案件定性,对涉案经营数额、违法所得予以大幅调低,以非法经营罪对当事人定罪量刑。
二、案件难点
1. 罪名定性争议大:公诉机关起诉认定构成生产、销售伪劣产品罪,该罪名与非法经营罪量刑档位不同,若按照指控罪名定罪,当事人将承担更重刑事处罚;
2. 指控犯罪数额极高:起诉意见书及起诉书依据当事人部分供述认定销售金额148万余元、非法获利28万余元,该金额主要来源于当事人口供,缺少下游交易对象核实、完整购销货凭证佐证,一旦全额认定将直接触发加重量刑档次;
3. 关键鉴定证据存在程序瑕疵:本案电子烟产品鉴别检测报告,存在委托主体、抽样送检人员不符合刑事诉讼程序要求,缺少取样记录、未载明检测过程等多重证据缺陷,该鉴定报告是公诉机关主张伪劣产品罪的核心证据;
4. 当事人检举线索暂未查实:当事人到案后检举他人犯罪线索,但至判决前侦查机关尚未查证属实,无法直接成立立功,不能获得立功法定从宽情节;
5. 当事人未签署认罪认罚具结书:因不认可公诉机关指控罪名,当事人没有签署认罪认罚具结文书,存在无法适用认罪认罚从宽制度的风险。
三、办案经过
1. 侦查阶段介入,开展基础辩护工作
接受家属委托后,第一时间会见被羁押当事人,全面了解整个电子烟经营模式、进货渠道、销售流程、资金往来情况,向当事人讲解两罪之间法律区别,引导当事人如实供述案件事实;协助家属代为退出涉案违法所得,固定悔罪表现;同步梳理当事人检举揭发他人违法犯罪的相关材料,督促侦查机关对检举线索核查处置。
2. 审查起诉阶段,提交法律意见
阅卷后梳理全案卷宗证据,重点核对微信、支付宝交易流水、下游证人证言,发现指控148万余元销售额仅有当事人供述,大量交易没有下游买家证言、交易记录予以印证。向检察机关提交书面辩护意见,提出本案更符合非法经营罪的构成要件,现有证据不足以支持生产、销售伪劣产品罪指控,同时申请对涉案销售金额、获利数额予以重新核查,对鉴定报告的程序违法问题提出质证异议。因当事人对指控罪名存在异议,最终未签署认罪认罚具结书。
3. 审判阶段庭审重点辩护
开庭审理过程中,针对控方证据逐项质证:
① 指出侦查机关对当事人经营场所搜查没有制作搜查笔录,搜查程序违反刑事诉讼法规定;
② 重点质证电子烟鉴别检测报告:案件刑事立案之后,检测委托单位、抽样及送检人员均不是刑事侦查办案人员,缺少取样留存记录,报告没有载明检测过程,该鉴定意见不能作为定案依据;
③ 针对犯罪数额:提出刑事诉讼不轻信口供,仅有当事人供述、没有下游交易对象核实的交易金额,不能计入非法经营数额,应当以卷宗内已经查实的下游客户对应的交易金额认定本案犯罪数额;结合购销价格核算实际利润率,核减公诉机关主张的高额非法获利;
④ 量刑层面,提出当事人经书面传唤到案后如实供述主要犯罪事实、家属代为退缴涉案资金、自愿认罪认罚、积极检举他人违法线索等从轻情节,请求法庭从轻处罚。
四、案件结果
1. 定性改判:法院采纳辩护意见,不予支持公诉机关生产、销售伪劣产品罪指控,认定当事人构成非法经营罪;
2. 数额大幅核减:将起诉指控销售金额148万余元调整为查实的40万余元;将指控非法获利28万余元调整认定为4.8万元;
3. 刑事判决结果:被告人犯非法经营罪,判处有期徒刑五年三个月,并处罚金人民币十万元;追缴违法所得4.8万元上缴国库。
> 注:虽检举线索未能查证属实,不构成立功,但法庭充分考量该行为以及坦白、退缴涉案款项、认罪认罚情节,对当事人予以从轻处罚。
五、律师价值
1. 证据审查,打掉核心不利证据:精准识别鉴定报告、搜查程序中的刑事程序违法问题,促使法院否定该鉴定报告的证据效力,从根源破除生产、销售伪劣产品罪的证据基础;
2. 罪名辩护,实现罪名降档,通过法律论证,将重罪指控变更为非法经营罪,从法律适用层面降低当事人的刑罚风险;
3. 数额辩护,实质降低犯罪基数,贯彻重证据不轻信口供原则,说服法院仅采信有下游证据印证的交易金额,大幅削减非法经营数额与违法所得,直接影响量刑基础;
4. 充分挖掘全部从宽量刑情节:即便没有立功、没有签署审查起诉阶段认罪认罚具结书,仍然将坦白、主动退缴资金、积极检举线索等悔罪情节完整呈现给法庭,争取审判阶段认罪认罚从宽待遇,实现从轻处罚;
5. 全程与当事人、家属沟通,稳定预期,向家属释明证据现状、法律风险,客观说明检举线索查证不能的法律后果,让家属对判决结果有合理预期。
六、适用场景
1. 无证销售调味电子烟,公诉机关以生产、销售伪劣产品罪起诉的案件;
2. 非法经营烟草、电子烟类案件,犯罪数额主要依靠被告人口供,缺少交易下游证据予以佐证;
3. 案件关键鉴定、勘验搜查笔录存在程序瑕疵,需要开展证据质证辩护;
4. 当事人认可事实,但不认可指控罪名,拒绝签署认罪认罚具结书的刑事案件;
5. 当事人有检举揭发线索,但尚未查实,无法认定立功,需要争取酌定从轻处罚的案件。
七、案件总结
电子烟参照烟草专卖制度进行管理,自2022年10月1日之后,销售国标以外调味电子烟,无烟草专卖许可的,极易构成非法经营罪。本案中公诉机关以处罚更重的生产、销售伪劣产品罪指控,辩护核心一方面是抓住证据程序瑕疵,否定伪劣产品的鉴定意见,实现罪名辩护;另一方面,非法经营类案件中犯罪数额是量刑的核心,不能简单直接照搬被告人供述金额,应当逐笔核对交易流水、下游证人,只有证据相互印证部分才能作为定案数额。
同时本案提示,当事人检举揭发他人犯罪,必须以侦查机关查实作为成立立功的前提,未查实仅能作为酌定从轻情节,不能直接获得立功减轻处罚效果。即便审查起诉阶段因为罪名争议没有签署认罪认罚具结书,庭审中自愿认罪认罚,依然可以在审判阶段适用认罪认罚从宽制度,争取从轻处理。
