被告人叶XX，男，1987年6月8日出生，汉族，高中文化，无业，住福建省屏南县棠口乡仕洋XX。2009年11月27日因涉嫌诈骗罪被福州市公安局鼓楼分局刑事拘留，同年12月30日被福州市公安局鼓楼分局以非法经营罪执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
辩护人刘XX、吴XX，福建XX律师。
被告人吴XX，男，1986年10月3日出生，汉族，高中文化，无业，住福建省屏南县双溪镇峭顶村城东新XX。2009年11月27日因涉嫌诈骗罪被福州市公安局鼓楼分局刑事拘留，同年12月30日被福州市公安局鼓楼分局以非法经营罪执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
辩护人苏XX，福建XX律师。
被告人张XX，男，1988年1月18日出生，汉族，高中文化，无业，住福建省屏南县双溪镇宜洋XX。2009年11月27日因涉嫌诈骗罪被福州市公安局鼓楼分局刑事拘留，同年12月30日被福州市公安局鼓楼分局执行逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
辩护人颜XX、王XX，福建XX律师。
福州市鼓楼区人民检察院以鼓检公刑诉[2010]423号起诉书指控被告人叶XX、吴XX、张XX犯诈骗罪，于2010年7月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。鼓楼区人民检察院指派检察员林X出庭支持公诉，被告人叶XX及其辩护人刘XX、吴XX，被告人吴X及其辩护人苏XX，被告人张X及其辩护人颜X、王X到庭参加诉讼。现已审理终结。
福州市鼓楼区人民检察院指控，2009年9月至11月间，被告人叶X、吴X、张XX共谋后，在福州市鼓楼区福新XX单XX内，先后招聘了陈X、吴X、陈XX（均另案处理）等十余名业务人员，以被告人叶X为经理，被告人吴X和张X为组长，在不具备证券从业资格的情况下，利用虚构的XX私募基金公司作为幌子，以能够提供高额利润的股票信息为诱饵，骗取股民的信任，收取所谓的会员费、保密费等费用，骗取被害人共计人民币607372元。
对上述指控，公诉人当庭宣读和出示了下列证据：1、福州市公安局鼓楼分局出具的扣押物品清单、银行出具的交易明细单等物证、书证；2、证人x、吴X、陈X等人证言；3、被害人赵X、马X等人陈述；4、被告人叶X、吴X、张X供述；5、福州市公安局鼓楼分局出具的抓获经过、户籍证明等证据材料。通过举证，公诉机关认为被告人叶X、吴X、张XX的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人叶XX辩称，其的行为不构成诈骗罪，而是构成非法经营罪。
辩护人提出的辩护意见：1、被告人叶X等人所实施的犯罪行为，更符合我国《刑法》关于非法经营罪的规定。2、被告人叶X认罪态度好，有悔罪表现和坦白情节，系初犯、偶犯，建议予以从轻处罚。3、公诉机关指控的部分涉案金额，缺乏足够证据予以证实，不应计入涉案金额总额。
本院认为，被告人叶X、吴X、张XX非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，共计人民币608372元，数额特别巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人叶X、吴X、张X犯诈骗罪的罪名成立。但公诉机关指控被告人叶X、吴X、张X诈骗金额607372元，计算有误，应为人民币608372元。被告人xX在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人吴X、张X在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人叶X、吴X、张X关于其行为不构成诈骗罪的辩解不予采信。被告人叶X辩护人提出的关于被告人叶X认罪态度较好，有悔罪表现，系偶犯、初犯的辩护意见予以采纳，其他意见不予采纳。被告人吴X、张X辩护人提出的关于被告人吴X、张X在共同犯罪中起从属作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚的辩护意见予以采纳，其他意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人叶X犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年11月27日起至2021年5月26日止。罚金应于本判决生效次日起三个月内缴纳。）
二、被告人吴X犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年11月27日起至2019年11月26日止。罚金应于本判决生效次日起三个月内缴纳。）
三、被告人张X犯诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2009年11月27日起至2019年11月26日止。罚金应于本判决生效次日起三个月内缴纳。）
四、扣押在案的被告人叶X人民币542500元按比例发
五、继续追缴被告人叶X、吴X、张X犯罪所得赃款人民币65872元按比例发还上述被害人。
六、扣押在案的固定电话、笔记本、银行卡予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 ***
人民陪审员 ***
人民陪审员 ***
书 记 员 ***
附页：
本案判决依据的主要法律条款
1、《中华人民共和国刑法》第二百六十六条
诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
2、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
3、《中华人民共和国刑法》第二十六条
组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
4、《中华人民共和国刑法》第二十七条
在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
5、《中华人民共和国刑法》第六十四条
犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
