贾XX与魏XX委托理财合同纠纷一案二审民事判决书

上诉人（原审被告）贾XX，男，1955年6月15日出生，汉族，住平顶山市湛河区光明南路西42号院26号楼4单XX。

委托代理人黄广华，河南XX律师。

被上诉人（原审原告）魏XX，女，1969年12月17日出生，汉族，住平顶山市体育路西XX。

上诉人贾XX与被上诉人魏XX委托理财合同纠纷一案，平顶山市湛河区人民法院于2010年5月19日作出(2010)湛民初字第364号民事判决。宣判后，贾XX不服向本院提起上诉。平顶山市湛河区人民法院于2010年7月23日移送本院。本院受理后，依法组成合议庭，于2010年7月29日对本案进行了审理，现已审理终结。

原审查明，2004年，原告魏XX与被告贾XX经“今生有约”信息部介绍相识。2007年年底经原、被告商定，原告魏XX委托被告贾XX做股票交易。2007年原告股票账户上剩余资金为38894.16元。2008年12月6日，被告贾XX书写一份协议，原告魏XX签名同意，该协议内容是：贾XX给魏XX做股票，贾XX承诺无论股票盈利或亏损，到2009年12月6日保证魏XX本金34000元，若有盈利双方按三七分成（魏七贾三）。被告接受原告的委托进行炒股。2009年9月30日，被告贾XX返还原告魏XX现金20000元，魏XX给贾XX出具有收条一份，下余14000元经原告催要被告不予返还，原告诉至法院。另查明，被告贾XX于2008年9月28日因左腓骨骨折，头外伤在市第二人民医院骨外科住院，于2008年12月1日出院病历显示被告入院时经医生体检神志清楚。

原审认为，原告魏XX与被告贾XX签订的委托炒股协议是双方当事人真实意思表示，且不违背法律、法规的禁止性规定，该协议合法有效。委托到期后，原告按协议约定要求被告返还下余本金14000元的请求符合法律规定，予以支持。原告要求被告支付利息，因双方没有约定，对该项请求不予支持。被告辩称2008年12月6日协议是原告伪造后在神志不清的情况下签订的，但未提供足够的证据证明其抗辩理由，对该抗辩理由不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第三百九十六条之规定，原审判决：一、被告贾XX于本判决生效之日起十日内返还原告现金14000元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费150元，由被告负担。

贾XX不服，提起上诉，请求撤销原判，诉讼费由魏XX负担。事实与理由：一、上诉人经常帮他人做股票，从不收钱，更不可能要被上诉人的钱。二、2009年9月28日，被上诉人趁上诉人住院期间，采用欺骗手段骗上诉人与她签订了该份虚假协议。另假设该协议是真实的，被上诉人也未依约向其股票资金账户注入过34000元。协议签订后，上诉人也查询过被上诉人的账户上资金只有4000多元，根本不是34000元。三、至于20000元的收条，真实情况是上诉人给被上诉人的婚房首付款。为要回该款，上诉人找过被上诉人并拨打XXX报警。

魏XX答辩称，2008年12月6日的条是2007年的条到期后换的条，2007年的条已经撕了。2007年11月2日，我注资38894.16元委托贾XX炒股。起诉状是律师代我写的，不是我的真实意思表示。原审判决应予维持。

本院经审理查明，一、魏XX在起诉书中陈述有：“协议（2008年12月6日）签订后，原告将34000元现金打入股票账户，由被告贾XX自己掌握账户密码，进行股票交易。”二、2007年11月2日，魏XX的股票资金余额是38894.16元。三、2007年12月7日，魏XX的股票资金余额是29854.74元。四、2008年12月1日，魏XX的股票资金余额是4878.03元。五、原审卷宗第18页，贾XX提供魏XX与贾XX于2007年9（7）月9日签订凭据一份，内容为：“由贾XX老师给魏XX操作股票，现金壹万元整，净利润按40%由魏XX给贾XX提成，贾XX每年除保证壹万元本金外，另付给魏XX伍佰元利息（壹万元现金在魏的父亲账户上）。”六、原审卷宗第18页，贾XX提供魏XX与贾XX于2008年12月6日签订协议一份，内容为：“贾XX给魏XX做股票，贾XX承诺无论股票赢利或亏损到2009年12月6日保证魏XX本金叁万肆仟元。若有赢利，双方按三、七分成（魏XX七、贾XX三）。协议人：魏XX贾XX2008年12月6日”。七、原审卷宗第19页，贾XX提供魏XX与贾XX于2008年12月6日签订协议一份，内容为：“2008年12月6日，魏XX借给贾XX现金叁万捌仟元（38000）让其代为炒股。贾XX承诺无论股票赢利或亏损保证到期日（2009年12月31日）归还魏XX本金叁万捌仟元（38000）及同期银行定期利息，如有赢利，赢利部分按三、七分成。（魏XX七，贾XX三）协议人：魏XX贾XX2008年12月6日”。八、原审卷宗第17页，魏XX提供的收条内容为：“今收到贾XX现金贰万元。魏XX2009.9.30”。除此外，其他事实与原审查明事实相一致。

本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款关于“谁主张，谁举证”民事诉讼基本原则之规定，根据2007年被上诉人魏XX委托上诉人贾XX理财情况，魏XX对2008年再次委托贾XX理财并应注资34000元的事实，虽然魏XX提供了一张贾XX书写的协议加以证明，但其并未提供证据证明其于协议签订后履行了注资34000元义务的事实，也与其在起诉状中陈述的事实不符，且二人于同日即2008年12月6日签订三份内容大致相同的委托理财协议，这与日常生活常识相悖，故该证据不具有客观性，本院不予采信。另外贾XX于上述协议未到期时，即2009年9月30日向魏XX支付20000元，无法证明是贾XX提前返还魏XX本金的事实。2008年魏XX没有注资34000元，要求贾XX保本返还34000元于法无据，且不符合常理。故依照上述司法解释第二条第二款之规定，魏XX应承担该举证不能的不利后果。综上，原审判决认定事实错误，应予纠正，依照《中华人民共和国民诉讼法》第六十四条、第一百五十三条第一款第（三）项之规定，判决如下：

一、撤销平顶山市湛河区人民法院(2010)湛民初字第364号民事判决；

二、驳回魏XX的诉讼请求。

一审案件受理费150元，二审案件受理费150元，均由魏XX负担。

本判决为终审判决。

审  判  长    王XX

审  判  员    王XX

代理审判员    张小青

书  记  员    彭雪芹

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