张XX甲与谢X离婚纠纷二审民事判决书

　　山东省菏泽市中级人民法院

　　民 事 判 决书

　　(2016)鲁17民终1523号

　　上诉人(原审被告)：谢X。

　　委托代理人：黄晓然，山东XX律师。

　　委托代理人：孟XX，山东XX实习律师。

　　被上诉人(原审原告)：张XX。

　　上诉人谢X与被上诉人张XX离婚纠纷一案，不服山东省菏泽市定陶区人民法院(2016)鲁1727民初132号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。

　　被上诉人张XX在原审中诉称：2010年1月，原、被告经人介绍认识，于××××年××月××日在定陶县民政局登记结婚。××××年××月生育一男孩张XX，现随被告生活。婚后被告整日因家庭琐事与原告发生争吵，被告动不动就回娘家。后原告外出打工，被告又带着孩子到娘家居住。2014年，被告向定陶人民法院起诉请求离婚，法院判决不准予离婚，法院判决后，被告仍一直带着孩子在自己娘家住，未与被告共同生活过。2015年1月，原告向定陶县人民法院起诉要求离婚，法院审理后判决不准离婚。现原、被告夫妻感情已完全破裂，无和好可能，故起诉要求离婚，婚生男孩张XX由原告抚养，被告依法支付抚养费。

　　上诉人谢X在原审中辩称：原告所述不属实，原、被告夫妻感情一直很好。如果法院判决原、被告离婚，婚生男孩张XX应由被告抚养，因为最近这两年来原告从不看望孩子，没有给过被告及孩子抚养费，没尽到抚养义务，现孩子随被告生活、由被告抚养，生活环境良好，且原告经常外出打工没有时间照顾孩子;被告婚前的嫁妆应归被告所有，夫妻共同财产应依法分割。

　　原审法院审理查明：2010年1月，原、被告经人介绍认识，于××××年××月××日在定陶县民政局登记结婚。××××年××月生育一男孩张XX，现随被告生活。被告曾于2014年起诉要求与原告离婚，被判决不准离婚。后原告曾于2015年1月起诉要求与被告离婚，被判决不准离婚，双方并未和好。

　　同时查明，被告在原告处的婚前财产有棉被三床、床单两床。

　　另查明，2014年度山东省菏泽市农民人均纯收入10436元。

　　原审法院认为：原、被告经人介绍相识，婚姻基础一般。婚后因家庭琐事发生矛盾，影响了夫妻感情的正常发展。原告于2015年1月份以夫妻感情完全破裂为由起诉与被告离婚，原审法院判决不准其离婚后，两人并未和好，现原告再次起诉要求离婚，应认定原、被告夫妻感情已完全破裂，故原告要求离婚的诉讼请求应予支持。被告要求抚养婚生男孩张XX，因婚生男孩张XX现随被告生活，为利于孩子的健康成长，故继续由被告抚养婚生男孩张XX，原、被告对其婚生子女有法定的抚养义务。被告要求原告返还其在原告处的婚前个人财产，原告已认可的现在其处存放的被告婚前个人财产，应予返还。对于原、被告主张的婚后共同财产，对方均予以否认，双方也均未举出确实充分的证据予以证实，故原审法院对原、被告该部分主张不予支持。对于被告主张的婚后共同债务，原告予以否认，被告也未举出确实充分的证据予以证实，故原审法院对原、被告该部分主张不予支持。经调解无效，依照《中华人民共和国婚姻法》第十八条、第三十二条、第三十六条第二款、第三十七条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、准予原告张XX与被告谢X离婚;二、婚生男孩张XX由被告抚养，原告支付被告抚养费28699元(10436元×20%÷12×165月)，于本判决生效后十五日内付清;三、原告返还被告婚前个人财产：棉被三床、床单四床，于本判决生效后十五日内交付。案件受理费人民币300元，由被告谢X负担。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。

　　上诉人谢X上诉称：原审法院认定事实不清。1、被上诉人支付子女抚养费数额过低，自2013年4月起，上诉人带着孩子一直在娘家居住，被上诉人应支付自2013年4月起至孩子18周岁止的抚养费，抚养费标准应按照2015年山东省农村人均消费支出8748元为依据，共支付抚养费72171元;2、婚后共同财产：两间东屋、一间门楼、一间洗澡间应当平均分割;3、二审诉讼费用均有被上诉人承担。在审理过程中，上诉人变更上诉请求第一、二项为，要求被上诉人按照在大连打工月工资的25%支付孩子抚养费，婚后夫妻共同财产拆迁后补偿金的一半判归上诉人所有。

　　上诉人张XX答辩称：被上诉人身份是农民，只是在大连打工，工作并不固定，应当按照农村居民人均消费标准支付抚养费;上诉人要求分割的房产是被上诉人父亲所建造，不属于夫妻共同财产，不同意分割或支付拆迁补偿金。

　　在二审审理过程中，上诉人称被上诉人在大连打工，每月收入13000元。被上诉人对此予以否认，并声称目前已不在大连工作。

　　为支持其上诉请求，上诉人提供拆迁补偿明白纸一份，拟证明涉案房产已面临拆迁，再次变更上诉请求为，要求二审法院判归上诉人二室一厅回迁房一套。经质证，被上诉人认为涉案房产由其父亲出资建造，不属于夫妻共同财产，拆迁款或者回迁房也应归其父芹所有。

　　二审审理查明，上诉人所述房产两间东屋、一间门楼、一间洗澡间，于2013年6月份所建，目前已被拆迁，由被上诉人父亲张***署拆迁协议。

　　二审查明的其他事实与一审一致。

　　本院认为，上诉人要求被上诉人按照其在大连打工月工资的25%支付孩子抚养费，因其未提供被上诉人工资收入证明，被上诉人亦否认目前在大连工作，故，对上诉人的该项上诉请求本院依法不予支持。关于涉案房产的分割问题，上诉人要求分割拆迁房屋后的补偿款，或回迁房，因其在二审审理中反复变更上诉请求，且对于补偿款的数额和回迁房的面积均不具体明确，上诉人也未提供充分证据证明涉案房产为夫妻共同财产，因此，可待证据充分后，上诉人就该项问题另行解决。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项、第一百七十五条之规定，判决如下：

　　驳回上诉，维持原判。

　　二审案件受理费300元，由上诉人谢X负担。

　　本判决为终审判决。

　　审　判　长　　苏兆胜

　　代理审判员　　潘宜英

　　代理审判员　　岳晓艳

　　二〇一六年八月十六日

　　书　记　员　　刘XX