徐XX诉龚XX合伙协议纠纷一案二审民事判决书

上海市第一中级人民法院

民 事 判 决 书

（2017）沪01民终12711号

上诉人（一审原告）：徐XX，男，1985年3月10日出生，汉族，户籍地安徽省巢湖市无为县。

委托诉讼代理人：林XX，上海XX律师。

被上诉人（一审被告）：龚XX，男，1959年1月4日出生，汉族，住上海市浦东新区。

委托诉讼代理人：祝X，上海XX律师。

委托诉讼代理人：占永杰，上海XX律师。

上诉人徐XX为与被上诉人龚XX合伙协议纠纷一案，不服上海市闵行区人民法院（2016）沪0112民初32495号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月17日立案后，依法组成合议庭，于2017年11月23日对本案公开开庭进行了审理。上诉人徐XX的委托诉讼代理人林XX律师，被上诉人龚XX及其委托诉讼代理人祝X律师到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

上诉人徐XX上诉请求：撤销原判，改判支持其一审全部诉讼请求。事实和理由：1、徐XX提供了录音证据，形成了证据链，足以证明双方在2016年4月29日就退股事宜达成了合意，签署了《退股协议书》。2、龚XX提供的《合作细则条款（补充）》及《补充协议》，内容上不具有客观性，即便是客观真实的，也不能推翻双方就退股达成合意的事实。3、当事人订立合同，可以书面形式、口头形式和其他形式。口头合同订立的时间晚于《合作细则条款（补充）》及《补充协议》，因此不影响口头合同的效力。

被上诉人龚XX辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，本案应驳回上诉，维持原判。龚XX没有同意过徐XX退伙。徐XX与龚XX的合伙期限应依据《合作细则条款（补充）》及《补充协议》确定。

一审中，徐XX诉讼请求如下：1、龚XX立即支付其退股款200,000元；2、龚XX支付其逾期付款利息36,000元（本金100,000元，按每日0.3%计算，自2016年11月6日起算至龚XX支付之日止）；3、龚XX赔偿其律师费12,000元。

一审法院认定如下事实：

2016年2月21日，龚XX向徐XX出具一张收条，确认收到徐XX200,000元。

2016年3月6日，龚XX为甲方、徐XX为乙方共同签订一份《合作经营合同书》，约定双方共同合作经营XX食堂（XX餐厅、暂定名），在合作意向上达成一致，结为合作伙伴，现就双方合作的具体事宜及双方的权利义务达成如下协议：一、合作期限为一年，自2016年3月6日至2017年3月6日，乙方入股金额为200,000元，甲方同意乙方合作满一年方可退股，甲方承诺，如乙方退股甲方在七日内退还乙方入股金200,000元，甲方不得以任何理由拖欠乙方的合作金（无息），甲方承诺个人房产担保；二、甲乙双方的权力与职责：1、甲方承诺支付乙方每月另行签订的工资；2、甲方负责XX食堂的一切内外业务联络；3、甲方负责申办XX食堂的证件齐全（营业执照、卫生许可证、法人代表、房屋租赁合同）合同期内不得拆迁或关闭；4、债务承担，在本合同生效日起，XX食堂之前的一切债务与乙方无关，无第三方合作关系，经甲乙双方达成共识，甲方承诺承担前六个月的全部亏损，后六个月甲乙双方共同承担，按照合作比例共同承担分配，甲六、乙四（净利润）。协议对双方其他权利义务也作了约定。落款处甲方由龚XX签名，乙方由徐XX签名。

2016年3月28日，龚XX为甲方、徐XX为乙方共同签订一份《补充协议》，约定双方于2016年3月7日签定的合作协议，实际履行日期从2016年4月1日开始，乙方明确甲方认可甲方投入510,000元并出资200,000元投入。落款处由龚XX、徐XX二人签名。

2016年4月2日，龚XX和徐XX共同签订一份《合作细则条款（补充）》，约定：1、徐XX合作费200,000元二年内有效，由于意外原因不能经营，固定资产各半分配；2、徐XX工资每月12,000元，每月30日，2个月使用后，龚XX可以不聘用徐XX，但合作分层（注：原文如此）合同内有效；3、徐XX负责后六个月的全部内部管理，包括采购，按业务其他一切管理，亏损双方承担，并从200,000元中扣除；4、龚XX前六个月负责亏损，徐XX不承担200,000元以外的一切费用，徐XX保管510,000元装修凭证和固定资产凭证（龚XX已移交保管），面包车产权双方共有；5、本补充条款一式二份。落款处由龚XX、徐XX二人签名。

本案诉讼中，徐XX提交一份落款日期为2016年4月29日的《退股协议书》及《欠条》共三页，主要内容为龚XX（甲方）和徐XX（乙方）经友好协商，就乙方退出合作经营，解除合作关系达成协议，甲方承诺将于2016年10月29日当天退还乙方100,000元，在2017年4月29日退还乙方100,000元，甲方在第二期还款期间向乙方支付利息，每月6日支付乙方月利息3,000元，以上还款最多7日内退还，逾期支付按千分之三每日计算利息等。第三页甲方落款处有“龚XX”签名字样，乙方落款处由徐XX签名。龚XX对该份证据上其本人签名笔迹申请司法鉴定，鉴定结论为，该份《退股协议书》第三页落款“甲方”处的“龚XX”签名笔迹不是龚XX本人所写。龚XX为此支出鉴定费2,500元。

徐XX对2016年3月28日《补充协议》和2016年4月2日《合作细则条款（补充）》落款处徐XX签名笔迹申请司法鉴定，鉴定结论为：1、《补充协议》落款处的“徐XX”签名笔迹是徐XX本人所写；2、《合作细则条款（补充）》落款处的“徐XX”签名笔迹是徐XX本人所写；3、因送检材料以及检验条件受限，无法判断两份检材落款处“徐XX”签名笔迹形成时间。

一审法院审理后认为，当事人双方签订的《合作经营合同书》、《补充协议》和《合作细则条款（补充）》确立了双方之间关于合伙经营XX食堂的合伙关系，合伙协议合法有效，双方均应按约履行。徐XX基于其提供的落款日期为2016年4月29日的《退股协议书》及《欠条》认为双方的合伙关系已经解除，要求龚XX退还投资款200,000元及相应利息，但经司法鉴定，该协议上落款签名并非龚XX本人所签，对龚XX不具有法律约束力，徐XX主张合伙关系已经解除及龚XX应退还投资款的事实基础不存在。另，原《合作经营合同书》约定的合作期限为一年，2017年3月6日截止，到期后徐XX可要求全额退还200,000元。但此后双方签订的《补充协议》和《合作细则条款（补充）》对合作期限进行了调整，合作开始日期调整为2016年4月1日，合作期限调整为二年，即2018年3月31日截止。现合作期限尚未届满，不存在法定或者约定合伙解除事由，双方未就合伙财产进行清算的情况下，徐XX单方要求退还投资款并支付利息缺乏事实依据和法律依据，一审法院难以支持。

关于鉴定费用，徐XX否认龚XX提供《补充协议》和《合作细则条款（补充）》上落款处“徐XX”签名笔迹系其本人所写，但经司法鉴定确系其本人所写，其预付的鉴定费用10,000元应由其自行承担。龚XX否认徐XX提供《退股协议书》第三页甲方落款处“龚XX”签名笔迹系其本人所写，经司法鉴定确实非其本人所写，其预付的鉴定费用2,500元应由徐XX承担。一审法院遂依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定判决：驳回徐XX的诉讼请求。一审案件受理费减半收取计2,510元，鉴定费用12,500元，均由徐XX负担。

一审判决后，徐XX不服，向本院提起上诉。

本院经审理查明，一审法院查明的上述事实，有相关证据予以佐证，本院予以确认。

二审中，上诉人徐XX新提交录音证据若干，拟证明其与龚XX于2016年4月29日达成了口头退股协议并按照该协议商议履行，但龚XX未按口头协议履行，双方发生争议。被上诉人龚XX对录音证据的真实性不持异议，但对于证明内容不予确认，称其自始至终未与徐XX达成退股协议。鉴于该节待证事实的认定对本案审理结果产生直接影响，本院将在判决理由部分予以阐述。

本案争议焦点为：徐XX与龚XX于2016年4月29日是否达成了退股协议？

本院认为，徐XX在一审审理期间主张其与龚XX之间达成了书面的《退股协议书》及《欠条》，但是经龚XX申请司法鉴定，鉴定结论为协议书上的“龚XX”签字不是龚XX本人所写。对此，徐XX上诉提供新的录音证据，主张其通过口头的方式与龚XX达成了口头退股协议，口头协议同样具有法律效力。本院认为，根据徐XX提供的录音内容，口头协议的达成应与《退股协议书》及《欠条》的形成同期。徐XX是在与龚XX协商及签署退股协议书的同时进行了同步录音。根据录音内容可知，双方最终通过签署书面文件的形式对协商内容予以固定，该书面文件就是徐XX在一审期间提交的2016年4月29日《退股协议书》及其《欠条》。由于书面证据的证明力大于口头协议的证明力，徐XX虽主张口头协商退股的事实成立，但由此同步形成的书面文件经鉴定却不成立，则可知徐XX上诉主张龚XX同意其退股的意思表示并不明确。结合双方在《合作细则条款（补充）》中对合作期限二年的约定，以及《合作经营合同书》中的约定，在龚XX同意徐XX退股的意思表示并不明确的情况下，双方应依据有效的书面合作协议中的约定继续开展合作。据此，上诉人徐XX的上诉，证据不足，本院不予支持。一审判决正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：

驳回上诉，维持原判。

二审案件受理费5,020元，由上诉人徐XX负担。

本判决为终审判决。

审判长　黄　英

审判员　任XX

审判员　杨　苏

二〇一八年三月十五日

书记员　陈　月

附：相关法律条文

1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款：

第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：

（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；

（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；

（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；

（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。

2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十五条：

第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。