涉嫌偷越国（边）境的陈X被释放，刑事案件被撤销

涉嫌偷越国（边）境的陈X被释放，刑事案件被撤销

案情简介：

陈X因涉嫌偷越国（边）境罪，于2024年8月31日被昆明市公安局西山分局刑事拘留。经律师会见犯罪嫌疑人陈X后，律师认为该案具有辩护为无罪的空间。

经核实，2023年12月份，陈X通过他人帮助，从云南省西XX偷渡出境。2024年8月底，陈X从老挝国磨丁口岸通过当地人带路从山路偷渡至西XX。上述两次涉嫌偷渡的过程均有三人以上协助或共同实施偷渡行为，因此公安机关指控其行为已涉嫌偷越国（边）境罪。

辩护意见：

黄律师接受委托介入后，根据多年刑事辩护的办案经验发现，虽然陈X在公安机关供述了自己涉嫌偷越国（边）境的事实，也明确了实施该行为时可能有三人以上参与或共同偷渡，可能构成三人以上“结伙作案”型的偷越国（边）境罪。除此以外，陈X并无其他犯罪的行为。因此，若可在本案中证实陈X未与他人“结伙作案”实施偷越国（边）境，即证实与陈X一同出入国（边）境的人连同陈X合计人数为一人或两人，不到三人的，那么陈X就不构成偷越国（边）境罪。

根据上述辩护思路，黄云龙律师在会见陈X和办案过程中查明：一、2023年12月份，陈X从云南省西XX偷渡出境时没有他人在身边，即便有相关人员也未被抓获，不存在任何聊天记录等书面证据等可以证据证实陈X和其他人在一起实施了“结伙作案”的偷越国（边）境行为。二、2024年8月底，陈X从老挝国磨丁通过当地人带路从山路偷渡至西XX入境被警察发现时，无证据证实陈X与他人一起偷越国（边）境，与陈X一起同行的人均未被抓获。因此，黄律师认为，本案中没有证据证实有三人以上“结伙作案”的偷越国（边）境行为，陈X涉嫌偷越国（边）境次数不足三次，因此陈X的行为不构成《关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》（2012年8月20日最高人民法院审判委员会第1553次会议、2012年11月19日最高人民检察院第十一届检察委员会第82次会议通过）第五条第二款规定的“情节严重”的偷越国（边）境的情形，即不构成偷越国（边）境罪。

换句话讲，上述司法解释规定：偷越国（边）境，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百二十二条规定的“情节严重”。即偷越国（边）境三次以上或者三人以上结伙偷越国（边）境的，才属于《中华人民共和国刑法》第三百二十二条规定的“情节严重”的偷越国（边）境行为，才构成偷越国（边）境罪，才应当追究刑事责任。故本案不属于《中华人民共和国刑法》第三百二十二条规定的“情节严重”的偷越国（边）境行为，陈X不构成犯罪。

辩护效果：在公安机关刑事侦查的法定期限内，黄云龙律师运用证据的瑕疵漏洞，即无证据证实本案存在“三人结伙”偷越国（边）境或陈X三次偷越国（边）境的情形，得出了本案不符合《中华人民共和国刑法》第三百二十二条规定的“情节严重”的偷越国（边）境罪的情形。公安机关听取了黄云龙律师的辩护意见，最终作出了昆XX(牛)撤案字[2024]11号《撤销案件决定书》，将已经立为刑事案件的本案撤销。同时，在2024年9月14日将被羁押在昆明市西山区看守所的陈X释放，详见昆西看释字〔2024〕581号《释放证明书》。本案最终按照无罪处理，陈X仅受到行政拘留，未留下刑事犯罪的案底。

本案评议：

根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》（2012年8月20日最高人民法院审判委员会第1553次会议、2012年11月19日最高人民检察院第十一届检察委员会第82次会议通过）第五条第二款，偷越国（边）境，具有“三人以上结伙”或者“偷越三次以上”的，应当认定为刑法第三百二十二条规定的“情节严重”。根据《中华人民共和国刑法》第三百二十二条规定，只有“情节严重”的偷越国（边）境行为，才构成偷越国（边）境罪。情节不严重的，不构成犯罪。因本案未证实陈X实施了三次偷越国（边）境的行为，也未查实陈X有“三人以上结伙”偷越国（边）境的行为，因此陈X不构成《中华人民共和国刑法》第三百二十二条规定的“情节严重”的偷越国（边）境罪。

根据《中华人民共和国刑法》和本案情节，陈X若构成偷越国（边）境罪，可以判处一年以下有期徒刑、拘役或管制，并处罚金。

本案中，黄律师为陈某争取到无罪释放的结果，属于典型的无罪案例。

法律规定：

《中华人民共和国刑法》

第三百二十二条　违反国（边）境管理法规，偷越国（边）境，情节严重的，处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；为参加恐怖活动组织、接受恐怖活动培训或者实施恐怖活动，偷越国（边）境的，处一年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》（法释〔2012〕17号）

第五条偷越国（边）境，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百二十二条规定的“情节严重”：

（一）在境外实施损害国家利益行为的；

（二）偷越国（边）境三次以上或者三人以上结伙偷越国（边）境的；

（三）拉拢、引诱他人一起偷越国（边）境的；

（四）勾结境外组织、人员偷越国（边）境的；

（五）因偷越国（边）境被行政处罚后一年内又偷越国（边）境的；

（六）其他情节严重的情形。