分包人多领的工程材料出售牟利，不构成诈骗罪

   一审法院认定，在某建设项目施工过程中，被告人几人作为分包方，冒领工程材料并私自对外出售获利，数额特别巨大，构成诈骗罪，判处被告人有期徒刑并处罚金。

    接判决后，被告人不服判决提出上诉。

    二审中辩护人提出审计报告瑕疵、高估提报工程材料用量不等于具备非法占有的主观故意、不符合诈骗罪中虚构事实、隐瞒真相的客观构成要件等辩护意见。

    经审理，二审法院认定该案事实不清、证据不足，裁定撤销原判决，发回一审法院重审。

    后经一审再次审理，认定被告人犯诈骗罪事实不清，证据不足，案件退回检察机关。