原告王XX诉被告陈XX合伙协议纠纷一案一审民事判决书

原告王XX，男，1961年5月13日生，汉族，崇阳县人。

委托代理人周XX，湖北XX律师。

被告陈XX，男，1985年2月8日生，汉族，崇阳县人。

委托代理人黄锦旗，湖北XX律师。

原告王XX与被告陈XX合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王XX及其委托代理人周XX，被告陈XX及其委托代理人黄锦旗均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。

原告诉称，2012年3月3日，被告以自己的名义与案外人贾XX订立工程安装承包协议，承包湖北XX公司1号厂房钢结构工程。由于被告缺乏资金，遂邀约原告合伙共同承包此工程，双方订立协议：1、资金由原告负责垫付；2、工程款结算由原、被告共同领取；3、费用开支每月结算一次；4、不管工程挣钱或亏本，原、被告双方各占50%。该协议生效后，在履约过程中，全部资金及开支均有原告垫付，被告无任何出资，且违反约定将发包方预付的工程款据为己有，拒不清算账目。在原告的强烈要求下，双方对账目进行了清算，确认被告欠原告工程款70000元。被告向原告出具了欠条，承诺案外人贾XX支付工程款后即与原告结算欠款。2013年5月，被告在贾XX处领取工程款60000元，却未按约支付给原告。故起诉来院，要求被告给付原告工程款70000元，案件受理费由被告承担。

原告为证明其诉称事实成立，支持其主张，在举证期限内向本院提供了如下证据：

证据1、合伙协议1份，证明原、被告合伙承包工程的事实；

证据2、被告出具的欠条复印件一份。内容有：今欠到王XX工程款70000元整，在贾XX付钱给陈XX后24小时内陈XX必须先付35000元，剩余的35000元在贾XX余款付清后24小时内全部付清。在此欠款条之外的所有合同欠条、欠账全部作废，所有工地上的工具全部归陈XX所有。欠款人为陈XX，欠款日期为2013年4月20日。用以证明原、被告双方进行了合伙清算，应由被告支付原告70000元；

证据3、原告手机短信1份，证明被告于2013年4月20日在贾XX处领取了工程款118442.50元，被告在与原告进行合伙清算后，未按约定支付原告工程款。

被告辩称，原告诉称与客观事实不符。一、按双方合伙协议，被告可不出资，但原告在合约履行后期未再出资，所需资金是被告所出；二、合伙期间的账目是原告的亲戚在管理，诉称被告不与其结算与客观事实不符；三、按原、被告之间的约定，只有贾XX向被告支付了工程款后，被告才有钱付给原告，至今贾XX并未向被告支付该工程款，导致被告未能付款，被告并未违约；四、被告之所以未付款还有一个原因，就是因为原告未按约定将工地上的工具归还给被告。综上，原告的诉求于法无据，请求法院依法驳回原告的诉讼请求，诉讼费由原告负担。

被告未向本院提供书面证据，在举证期限内申请证人陈XX出庭作证。该证人出庭作证的内容为：①被告请其开车到大冶XX上拖两台测量仪、大小焊机各一台、13箱焊头等，途经华XX时，被原告拦住，工具给了原告；②其与被告去安徽找贾XX讨过钱，当时贾XX准备付钱给被告，恰好原告在场，被告就没有找贾XX领款。

本院为核实上述证据，依职权对原、被告所提到的案外人贾XX作了调查。贾XX证实的主要内容有：①2012年3月，其将湖北XX公司1号楼工程钢结构安装分包给了陈XX；②按工程量结算，应付被告陈XX工程款93554.50元，因被告陈XX违约，应罚款30000元，只应付被告陈XX63554.50元；③2013年10月份，被告陈XX找其讨要该工程款，其筹备了钱，准备付给被告陈XX，结果原告王XX与被告陈XX都来了，被告陈XX故意不领款，表示以后再领，故未付款。

经庭审质证，被告对原告提供的证据1、2的真实性均没有异议。但认为：证据1，只能证明原、被告合伙承包大冶XX工程中1号楼的工程，且原、被告在协议中约定盈亏均按50%分配和承担；证据2，付款是分期给付，且有附加条件；对证据3的真实性有异议，认为不能证明该短信系贾XX所发，即使是其所发，也不能证明被告自贾XX处结来的工程款就是原、被告合伙承包的1号楼中的工程款，没有证明力，不应采信。原、被告对证人陈XX的证言的真实性均没有异议。原告对贾XX的证言没有异议，被告除对贾XX所说的应付工程某款金额有异议外，对其它的内容无异议。

本院审查认为，原告提供的证据1、2，该证据来源合法，能证明本案相关事实，被告亦无异议，本院予以采信；对证据3，被告提出异议，又无法核实该证据的真实性，不予采信。对证人陈XX及贾XX的证言，原告无异议，而被告仅对贾XX陈述的应付工程款的金额提出异议，对其它内容均无实质性异议。其中两位证人关于“贾XX未付工程款的原因是被告陈XX见原告在场，故意不领取”的陈述一致，互相印证，本院对两位证人证言关于本案的相关内容予以采信。

根据上述依法采信的证据，结合庭审双方当事人无异议的事实，可认定或推定本案案件事实如下：

2012年3月3日，贾XX将其承建的湖北XX公司1#厂房工程钢结构安装发包给被告陈XX。同年9月20日，原、被告合伙承包该钢结构安装工程，双方订立书面协议约定：①工程所需资金由原告垫付；②盈亏由原、被告按50%分配和承担；③工程款结算由双方共同领取。该合伙事务完成后，2013年4月20日经原、被告结算，应由被告支付原告70000元。被告当即向原告出具欠条，约定该款在贾XX付钱给被告后的24小时内，被告必须付原告35000元，余款在被告领取剩余的工程款后24小时内付清。且约定原、被告在大冶XX上的所有建筑工具均归被告所有。后贾XX欲付工程款给被告陈XX，被告见原告在场，而不领取该工程款。审理中，原告向本院提出财产保全的申请，要求扣留被告在贾XX处应进的工程款73000元。本院依法作出裁定，对被告在贾XX处应进的工程款予以扣留，扣留期自2014年1月9日至2015年1月8日止。被告至今分文未付。

本院认为，原、被告签订的合伙协议，系双方自愿订立，内容合法，为有效协议。原、被告合伙承揽湖北XX公司1#厂房工程钢结构安装工程，事实清楚，合伙关系成立。原、被告在合伙事务基本完成后，双方进行了清算，并由被告向原告出具了欠条，该欠条是原、被告对合伙期间的合伙财产、债权债务的最终结算。被告见原告在场故意不予领取工程款，该行为系恶意逃避债务之举，其辩称因工程款未领取，故未按约支付的辩称理由不成立，不予采纳。综上，被告应按照欠条写明的金额支付给原告相应款项。至于被告辩称原告应将所扣押的工地工具归还，因被告未依法提起反诉，本案不予审理，其可另行主张权利。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条之规定，判决如下：

由被告陈XX向原告王XX支付人民币70000元整，限于本判决生效后3日内付清；

如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。

案件受理费1550元，由被告陈XX负担。

如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。

审　判　长　　刘柏伟

审　判　员　　金利维

人民陪审员　　刘培甫

书　记　员　　艾XX