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合同签订履行中要遵循的法律流程

帮助5人 3.7w浏览 匿名 2020-09-29 福建三明
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律师解答 共1条
  • 法律咨询顾问
    法律咨询顾问
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    您好,针对您的合同签订履行中要遵循的法律流程问题解答如下, 除了股份公司无记名股票转让和上市公司流通股通过证券交易所交易的情况以外,有限责任公司和股份有限公司股东转让股权时,通常都要与受让方签订股权转让合同。所以有限责任公司和股份有限公司的股东一旦决定进行股东转让与受让后,就应当在法律的框架内完整的履行股权转让的程序,我们认为遵从法律程序是最起码的风险防范手段,因法律的设计、制定本身就是为了最大程度地降低交易风险。根据律师办案实践经验,我们总结出在股权转让合同的实际履行中,一般要经历股权转让合同的成立、股权转让合同的生效,再到股权转让合同的实际履行,最后是股权转让的生效这几个步骤及经常会遇到的不同法律问题,将其汇总作出总结以期帮助股权转让当事人各方正确把握,而在实践中常常有人将这几个方面的问题混为一谈,以致于不能正确适用法律来保护自己的权益。
    (一)签订股权转让合同
    股权转让合同跨越《公司法》、《民法》、《合同法》以及特别法《外商投资企业法》《中外合资经营企业》等部门的法律。股权转让的程序比较复杂,不仅要签定合同,而且要变更股东名册,修改公司章程,变更工商登记。并且股权转让不仅关系到转让双方,而且会影响到公司的股权结构,影响到其他股东的利益。所以股权转让合同的条款一定十分齐全,权利义务必须十分明确,对转让合同条款一定要慎重,不要掉以轻心。我们在签订股权转让合同时,要注意审查完善以下几方面的内容。
    1、股权转让主体资格要弄清
    股权转让是与目标公司的股东签订转让合同,如果错误地与目标公司签订股权转让合同,将会造成合同不能履行。而且需要特别留意的是有些股东是不能任意转让股份,如《公司法》第一百四十二条:“发起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份,自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。 公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况,在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二
    十五,所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内,不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。”同时,公司章程对股东转让股权有特别限制和要求的,股东订立股权转让合同时,也是不得违反这些规定,这点往往是很多没有经验的又没有聘请法律专业人员的受让人容易忽略的环节。
    2、股东优先购买权的程序必不可少
    股权转让方要向公司董事会提出股权转让的申请,由董事会提交股东会讨论表决,有限责任公司股权转让未经全体股东过半数同意,或者转让过程中侵犯了其他股东的优先购买权的,股权转让合同都会有被宣告无效或是被撤消的风险。
    3、外资企业审批前置要办理
    中外合资或中外合作有限公司股东转让出资,要经过中方股东的上级部门或是经济促进局等主管部门审批同意方可有效办理转让手续。
    4、国有资产要评估
    对转让中涉及的国有资产、土地使用权、知识产权、专有技术等无形资产,在转让前要委托资产评估部门进行资产评估或财产转移手续。
    5、股权转让预约合同内容尽可能完善
    一般而言,股权转让过程有些较为复杂,时间跨度会较大,为了稳固各方在谈判中达成的重要共识,一般会在在未正式签署股权转让合同前,在谈判阶段签署多个股权转让预约合同,需要明确的主要内容包括:目标公司情况;转让主体情况;股权转让双方内部程序办理情况;拟转让的股权情况;交易价格确认;后续手续办理及时间安排;正式签订股权转让合同的时间;排他条款;保密条款;违约责任等。其别需要明确约定的是签订正式股权转让合同的时间和条件,以及任何一方违反约定不签订股权转让合同的保密责任、违约责任,违约责任形式可以是定金制裁,也可以是赔偿损失的具体范围和标准。
    6、协议内容要细化并能实际履行
    股权转让协议不仅要在文字上明确、内容上完整,而且要切实保证能够履行。有义务才有责任,有责任才有履行的动力。在协议中应将权利义务细化,并落实到某一方身上,不能在履行主体上发生争议,导致权责不分。如在一起股权转让协议纠纷中, A公司与B公司(关联公司)作为转让方,将其分别持有的E公司60%、40%股权转让给C公司、D公司(关联公司),转让价款为
    1. 7亿。C公司、D公司签约后支付1000万履约保证金,与A公司、B公司对E公司的公章、工商登记材料、财务账册等进行共管,但对共管的形式没有约定。双方都认可,所有材料全部锁在保险柜中,
    A、B公司拿钥匙,
    B、D公司掌握密码。保险柜最初放在E公司。合同约定,由
    A、B公司办理国有土地使用权出让合同后5个工作日,
    C、D公司交纳土地出让金。双方在履行中发生纠纷,
    A、B公司发出合同解除函,
    C、D公司向,要求继续履行。关于谁违约的问题,
    A、B公司称,其向国土局取得相关文件后,需要加盖E公司的公章,但
    C、D公司拒不配合盖章,导致合同无法履行。
    C、D公司称,是因为E公司因为办公地点变更,
    A、B公司将保险柜转移,导致其丧失对保险柜的控制权。正是因为协议中对于保险柜保管的权义约定不明,导致双方在履行中产生争议。
    合同成立与合同生效是两个不同的概念,我国现行立法规定股权转让合同要办理批准手续后才能生效的,主要限于公司股权中的国有股权转让和外商投资的有限公司股权转让。在现有立法中,并无股权转让合同必须在办理登记后才能生效的规定,因此依法成立的股权转让合同都应自成立时生效。
    (二)股权转让合同的实际履行
    股权转让合同的履行是一个比较复杂、周期性长的过程,签定好股权转让合同后,还要进行股权的转移和股权转让款的支付,而且后续还要变更股东名册,修改公司章程,变更工商登记等。所以在股权转让协议不仅要在文字上明确、内容上完整,而且要切实保证能够履行。在协议中应将权利义务细化,涵盖法定的程序及个性化的约定,并落实到某一方身上真正具有可操作性,不能在履行主体上发生争议,导致权责不分。
    1、把握住办理股权转让款支付及股权转让手续的关键环节
    在股权转让合同的履行方面,对股权转让及支付程序应防控风险,转让方的主要义务是向受让方转移股权,受让方的主要义务是按照约定向转让方支付转让款。如果是准备接受购买者分期付款时,首先应该对分期付款的保障作约定,如设定付款抵押,质押或者寻求其它担保形式;最后应设定过户手续办理的时间。可能采取分期办理过户手续,交多少款,将该款折合多少股份办理多少股份的转让手续;也可以约定在购买者完全付款后再办理股权过户手续。或者是设定的抵押质押股权,当发生付款不能时立即能变现避免损失,总之就是要受让方提供足够的担保,才可以在付款没有完全到位时办理股权转让手续。如果没有前述的保障,在其未付清全部转让款时是不能办理股权过户手续的。
    2、收回原股东出资证明书,给受让人发新的出资证明书并记载股东名册
    《公司法》第三十一条规定:“有限责任公司成立后,应当向股东签发出资证明书。 出资证明书应当载明下列事项:
    (一)公司名称;
    (二)公司成立日期;
    (三)公司注册资本;
    (四)股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期;
    (五)出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章”。《公司法》第三十二条规定:“有限责任公司应当置备股东名册,记载下列事项:
    (一)股东的姓名或者名称及住所;
    (二)股东的出资额;
    (三)出资证明书编号。 记载于股东名册的股东,可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记;登记事项发生变更的,应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的,不得对抗第三人。 ”
    3、修改公司章程,必要时更换董事或监事成员
    股权转让后必然引起股权结构和出资发生变化,根据《公司法》第三十八条规定股东会有权修改公司章程,变更后开股东会就股东名称及出资额修改公司章程,受让人作为新股东可以要求更换或出任、委派新的董事或监事成员。
    4、向工商行政管理部门办理变更登记
    《公司登记管理条例》第三十一条规定,公司应当在股东发生变更之日起30日内到工商行政管理机关办理变更登记手续。
    全文
    11 2020-09-29
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签订合同时要遵循什么原则?
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合同事务
信用卡执行法官协商有哪些程序要遵守
[律师回复] 解析:
关于信用卡法院裁决之后的协商还款途径,具体阐述如下:
第一,在接获民事判决书并确认其生效之后,在判决执行期间内,您有法律义务与发卡行坐下来详尽地进行线上协商,以期达成双方都能接受的和解方案;
第二,若协商成功且您未能按照约定的偿债方案履行还款义务,发卡行有权据此向法院申请请求复审原判决,包括且不限于强制执行等措施;
第三,一旦法院作出判决,即进入执行阶段,此时将依法对您名下的财产进行查封、扣押、冻结等操作,若您名下无任何资产,那么即使被执行,发卡行也可能无法追回欠款。
在此期间,您仍有机会再次与发卡行协商还款事宜,只要发卡行同意,即可暂时中止执行程序;
第四,在与发卡行协商还款计划时,务必明确告知对方您并非故意拖欠债务,而是因为其他实际困难所致。
具体操作步骤如下:
(1)积极与发卡行取得联系,详细说明当前的财务状况,表达出强烈的还款意愿,期待发卡行能够协助制定一个合理的还款计划,以便尽快还清所有欠款;
(2)保持密切沟通:
在逾期发生后,发卡行的工作人员将会与您取得联系,请务必及时向他们解释您的还款意愿以及当前面临的经济压力,恳求给予适当的宽限期限;
(3)申请延期或停息挂账:
您可以向发卡行提出延期申请,或者申请适用停息挂账政策,签订个性化分期协议,每月按照协商确定的金额履行还款义务,从而使您的生活恢复正常,同时停止收取罚息,停止催收。
法律依据:
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十三条
发生法律效力的民事判决、裁定,当事人必须履行。
一方拒绝履行的,对方当事人可以向人民法院申请执行,也可以由审判员移送执行员执行。
第二百四十五条
对公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书,一方当事人不履行的,对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行,受申请的人民法院应当执行。
公证债权文书确有错误的,人民法院裁定不予执行,并将裁定书送达双方当事人和公证机关。
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签订劳动合同要遵循什么原则?
劳动法规定:“订立劳动和变更合同,应当遵循平等自愿、协商一致的原则,不得违反法律、行政法规的规定。1、合法原则,就是订立劳动合同必须遵守国家的法律法规和政策的规定。
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劳动纠纷
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签订劳动合同要遵循哪些原则
无论我们是在工作、学习还是生活中,我们都可能会遇到各种法律方面的问题,所以我们平常就需要多了解一些法律知识,这样在遇到了法律问题时,就能够很好的去处理去维护自己的合法权益了。本篇内容中整理了一些与签订劳动合同要遵循哪些原则相关的法律知识,希望能对您有帮助。
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劳动纠纷
网上申请支付令流程是什么
[律师回复] 解析:
在办理立案手续时,申请人需提前备齐以下各项所需材料,然后前往相应立案服务窗口进行处理。
首先,需要完成填写的步骤包括:
填写《当事人提交材料清单》;
编列《证据目录》;
签署《当事人送达地址确认书》等。
其次,在完成上述填写步骤之后,申请人可以根据立案大厅取号机上提供的分类指引,选择相应类别进行排队等候,待轮至相应号码被工作人员召唤时,便可前去指定窗口递交申请资料。
最后,经过审理部门严格审核,若申请人所提交的申请满足立案受理的基本条件,将会依法向其发出《案件受理通知书》。
收到该通知书后,申请人即可按照规定预先缴纳案件受理费用。
请注意,申请人必须在七个工作日内完成缴费事宜,并及时将缴费凭证送回当时接收材料的立案服务窗口。
法律依据:
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十四条
债权人请求债务人给付金钱、有价证券,符合下列条件的,可以向有管辖权的基层人民法院申请支付令:
(一)债权人与债务人没有其他债务纠纷的;
(二)支付令能够送达债务人的。
申请书应当写明请求给付金钱或者有价证券的数量和所根据的事实、证据。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条
债权人提出申请后,人民法院应当在五日内通知债权人是否受理。
快速解决“诉讼仲裁”问题
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签订劳动合同要遵循哪些原则
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劳动纠纷
劳动仲裁程序错误怎么处理
[律师回复] 解析:
对于此问题,应以细致入微的方式展开分析研判:
首先,如果劳动者对仲裁庭作出的裁决持有异议,那么其有权在此后十五日之内从仲裁庭收到裁决书之日起,向当地人民法院提出诉讼请求。
其次,若用人单位能够提供充分的证据证明,仲裁庭针对追索劳动报酬、工伤医疗费用、经济补偿或赔偿金等事项所做出的裁决,其涉及的金额未超过当地月最低工资标准十二个月的总和,以及在执行国家劳动标准时,在工作时间、休息休假、社会保险等方面产生的争议,存在如下六种情形之一者,则可向人民法院申请撤销仲裁庭的裁决:
(1)仲裁庭在适用法律、法规过程中出现明显错误;
(2)仲裁庭对该项争议没有管辖权;
(3)仲裁庭在处理该争议过程中违反了法定程序;
(4)仲裁庭所依据的证据系伪造;
(5)对方当事人故意隐瞒了足以影响公正裁决的关键性证据;
(6)仲裁员在审理该案期间存在索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁判等不当行为。
最后,用人单位如对其他类型的劳动争议案件的仲裁庭裁决持有异议,同样有权在收到仲裁庭裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
法律依据:
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条
下列劳动争议,除本法另有规定的外,仲裁裁决为终局裁决,裁决书自作出之日起发生法律效力:
(一)追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金,不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议;
(二)因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议。
第四十八条
劳动者对本法第四十七条规定的仲裁裁决不服的,可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
第四十九条
用人单位有证据证明本法第四十七条规定的仲裁裁决有下列情形之一,可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向劳动争议仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决:
(一)适用法律、法规确有错误的;
(二)劳动争议仲裁委员会无管辖权的;
(三)违反法定程序的;
(四)裁决所根据的证据是伪造的;
(五)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的;
(六)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。
人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的,应当裁定撤销。
仲裁裁决被人民法院裁定撤销的,当事人可以自收到裁定书之日起十五日内就该劳动争议事项向人民法院提起诉讼。
第五十条
当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的,可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼;
期满不起诉的,裁决书发生法律效力。
超一个月不报到撤销缓刑符合程序吗
[律师回复] 解析:
若缓刑犯人未能在规定期限内向社区矫正机构报告行踪,县级司法行政部门应根据具体情况给予其警告。
如若超过一个月仍然未履行报道义务,司法行政部门有权请求法院撤回缓刑判决。
待法院依据司法行政部门的建议作出决定后,该被告将会面临收监执行的惩罚。
同时,社区矫正人员存在以下任何一种行为的,县级司法行政机关均可给予警告,并出具相应书面决定:
(一)没有按照规定的时间前往社区矫正机构报到;
(二)违反了报告、会客、外出以及居住地变更等方面的规定;
(三)不遵守教育学习和社区服务等活动的规定,经过教育后仍未改正;
(四)保外就医的社区矫正人员无正当理由不按时提交病情复查情况,或未经批准进行就医以外的社会活动且经教育仍不改正;
(五)违反了人民法院的禁止令,但情节较轻;
(六)其他违反监督管理规定的行为。
对于缓刑、假释的社区矫正人员而言,若出现以下任一情况,居住地同级司法行政机关将向原审判人民法院提出撤销缓刑、假释的建议书,并附上相关证明材料,而人民法院则需在收到之日起一个月内依法作出裁定:
(一)违反人民法院禁止令,情节严重者;
(二)未按规定时间报到或在接受社区矫正期间脱离监管,超过一个月者;
(三)因违反监督管理规定而受到治安管理处罚,但仍未改正者;
(四)受到司法行政机关三次警告后仍未改正者。
法律依据:
《刑法》第七十二条
【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同时符合下列条
【件的,可以宣告缓刑,对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人,应当宣告缓刑:
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑,可以根据犯罪情况,同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动,进入特定区域、场所,接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子,如果被判处附加刑,附加刑仍须执行。
第七十三条考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下,但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下,但是不能少于一年。
缓刑考验期限,从判决确定之日起计算。
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签订劳动合同应当遵循什么原则
关于订立劳动合同的原则,按照《劳动法》中第十七条的规定,主要包括了三种,即平等自愿原则、协商一致原则以及合法原则。若订立劳动合同不能遵守上述原则,那么就会导致订立的劳动合同被认定为无效。
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劳动纠纷
哺乳期主动离职公司要赔偿的流程是怎样的
[律师回复] 解析:
关于在产假期间主动离职之职工所应享有的补偿事宜,可根据如下不同情况予以具体分析处理:
首先,若该名职工因其个人主观原因而主动请求离职,则在此种情况下并不存在任何补偿的义务和责任,而是由其任职的用人单位负责结算并支付其已完成工作部分对应的工资待遇。
其次,如果此名职工是由于其服务的公司存在重大过失并且无法容忍,从而选择主动离开公司的话,那么作为雇主的用人单位就必须依照相关法律法规的规定,向这名职工支付相应的经济补偿金。
具体而言,这种补偿金的计算方式应该是以该名职工在本单位实际工作的年限为基础,每满一年便需支付一个月的工资作为补偿标准。
法律依据:
《劳动合同法》第四十七条
经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
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海南省工伤认定流程是什么
[律师回复] 解析:
1.请求注册(第2部分)在此环节中,无论是用人单位、遭受工伤的员工本人或是他们的直系亲属,亦或是工会组织,均享有向用人单位工伤保险统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请以及进行相关登记的权利,同时也可以获取到《工伤认定申请表》等相关须知及材料。
而市级、县级市劳动保障行政部门则负责管理本行政区域内的工伤保险事务。
2.申请时间规定(第3部分)用人单位应当在职工发生工伤事故之日或者被确诊为职业病之日起的30天之内,向用人单位工伤保险统筹地区劳动保障行政部门进行申报。
3.审核流程(第4部分)劳动保障行政部门会对申请人所提交的材料进行严格的审核,并做出是否受理的决定。
具体来说:
(1)如果工伤申请人提供的材料不够完整,劳动保障行政部门应立即或者在15个工作日内出具《提交补正材料通知书》;
(2)若职工与用人单位之间因为劳动关系产生了争议,当事人应当向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,并提交劳动争议仲裁委员会的裁决书。
4.受理程序(第5部分)在申请人提供的材料完整且已按书面告知要求补充完整之后,劳动保障行政部门将予以正式受理,并开具《受理通知书》。
反之,如果申请人提供的材料不符合劳动保障行政部门的受理范围,则会以书面形式出具《不予受理通知书》。
5.调查核实过程(第6部分)如果劳动保障行政部门对申请人所提交的材料存在疑虑,将会进行深入的调查核实。
此外,如果劳动者与用人单位就工伤问题产生争议,劳动保障行政部门将开出《举证通知书》,由用人单位承担举证责任。
6.行政决定(第7部分)劳动保障行政部门应当自收到工伤认定申请之日起的60天内,做出是否认定为工伤的行政决定。
法律依据:
《工伤保险条例》第十七条
职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病,所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内,向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况,经报社会保险行政部门同意,申请时限可以适当延长。
用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的,工伤职工或者其直系亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内,可以直接向用人单位所在地统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。
按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项,根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。
用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请,在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。
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